【正文】 重組前決策階段的法律風(fēng)險 企業(yè)并購之前，并購方需要了解國家規(guī)范性文件對并購的限制性或禁止性規(guī)定，被收購目標公司所在地域的政策性規(guī)定，獲取目標公司與并購有關(guān)的一切信息，從而對并購方式作出決策，這是保證并購順利進行的前提條件。 限制性規(guī)定的法律風(fēng)險 行政干預(yù)的法律風(fēng)險 信息不對稱的法律風(fēng)險 并購方式?jīng)Q策的法律風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （二）交易實施階段的法律風(fēng)險 交易的法律風(fēng)險 融資的法律風(fēng)險 資產(chǎn)評估不實法律風(fēng)險 產(chǎn)權(quán)糾紛法律風(fēng)險 債權(quán)糾紛法律風(fēng)險 債務(wù)糾紛法律風(fēng)險 反收購風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （三）整合階段的法律風(fēng)險 財務(wù)整合的法律風(fēng)險 資產(chǎn)整合的法律風(fēng)險 業(yè)務(wù)整合的法律風(fēng)險 公司治理結(jié)構(gòu)整合的法律風(fēng)險 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 如何防范？ （一）交易前的審慎調(diào)查： 對目標企業(yè)的概況、經(jīng)營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、債務(wù)，涉及訴訟、仲裁及行政處罰及其他法律程序等相關(guān)方面，因不同的收購方式而有所不同側(cè)重。 （二）交易方式選擇：股權(quán)并購、債權(quán)并購、 資產(chǎn)并購、合并、分離 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （三）交易標的的合法性及風(fēng)險性審查 審查并要求轉(zhuǎn)讓方保證對其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或者資產(chǎn)具有完全、合法的處分權(quán)，已經(jīng)履行所有必要法定程序、獲得相關(guān)授權(quán)或者批準。 如收購有限責任公司的股權(quán)，必須經(jīng)得該公司全體股東過半數(shù)同意并且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)；收購國有產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)過法定評估和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批等。 審查并要求轉(zhuǎn)讓方保證股權(quán)或者資產(chǎn)沒有附帶任何的抵押、質(zhì)押擔?；蛘邇?yōu)先權(quán)、信托、租賃負擔等，保證受讓方不會被任何第三方主張權(quán)利。相關(guān)資產(chǎn)在數(shù)量、質(zhì)量、性能、安全、知識產(chǎn)權(quán)甚至環(huán)保等方面均符合約定要求，不存在隱瞞任何不利于收購方或者不符合約定的情形。 若涉及收購“殼資源公司”或核心資產(chǎn)、技術(shù)，則應(yīng)當注重在有關(guān)資質(zhì)（如收購經(jīng)營業(yè)務(wù)須國家批準的特種經(jīng)營企業(yè)）、政府批準文件及其合法性和延續(xù)性。 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 （四）債務(wù)風(fēng)險防范 企業(yè)并購目的一般是要達到對某一企業(yè)的控制或者獲得收購資產(chǎn)的使用價值。若在并購交易中因為轉(zhuǎn)讓方隱瞞或者遺漏債務(wù)，將使收 購方利益受損。對于該等風(fēng)險的防范措施： 在股權(quán)并購中，由于企業(yè)對外主體資格不因內(nèi)部股東變動而改變，相關(guān)債務(wù)仍由企業(yè)自身承擔。除在收購前審慎調(diào)查目標企業(yè)真實負債情況外，還可在并購協(xié)議中要求轉(zhuǎn)讓方作出明確的債務(wù)披露，除列明債務(wù)外（包括任何的欠款、債務(wù)、擔保、罰款、責任等），均由轉(zhuǎn)讓方承諾負責清償和解決，保證受讓方不會因此受到任何追索，否則，轉(zhuǎn)讓方將承擔嚴重的違約責任。這種約定在一定程度上具有遏制轉(zhuǎn)讓方隱瞞或者遺漏債務(wù)的作用。但這種約定目前從法律上不 能對抗第三人。 在資產(chǎn)并購中，交易標的為資產(chǎn)，需要保障所收購資產(chǎn)沒有附帶任何的債務(wù)、擔保等權(quán)利負擔（如不存在已經(jīng)設(shè)置抵押情形；房地產(chǎn)不存在建筑工程款優(yōu)先權(quán)等）。對于完全依附于資產(chǎn)本身債務(wù)，不因資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓而消滅，必須由轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓前解決，否則應(yīng)當拒 絕收購。 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 在國有企業(yè)改制的產(chǎn)權(quán)收購中，由于目前國內(nèi)司法實務(wù)將企業(yè)資產(chǎn)視為償還債務(wù)的一般擔保，貫徹“企業(yè)債務(wù)隨資產(chǎn)變動而轉(zhuǎn)移”的處理原則，這一做法產(chǎn)生不同于一般債務(wù)負擔的處理結(jié)果。根據(jù)該原則，收購方受讓國有產(chǎn)權(quán)且支付對價后，卻仍然可能對改制企業(yè)債務(wù)承擔責任。所以，必須按照最高人民法院 《 關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)（的）民事糾紛案件若干問題的規(guī)定 》 第 28條： 出售企業(yè)時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，買受人在承擔民事責任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該債權(quán)，則買受人不承擔民事責任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。 該條對收購方具有“債務(wù)風(fēng)險隔離”的作用，雖然增加程序的繁瑣性，但要求出賣人履行公告通知申報債權(quán)的程序，是國企改制收購中不可缺少的債務(wù)風(fēng)險防范機制。 （五）擔保機制 并購交易需保障收購股權(quán)或資產(chǎn)安全性、避免債務(wù)風(fēng)險，如果在審慎調(diào)查和并購協(xié)議條款設(shè)計（相關(guān)保證與承諾、違約責任條款等）妥善處理，可在法律層面降低有關(guān)風(fēng)險，但在現(xiàn)實層面上，并非百分百安全。并購交易中的債務(wù)等風(fēng)險可能潛伏一段時間才暴露，如果轉(zhuǎn)讓方違背誠實信用原則轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或其償債能力因客觀情況而大大降低，即使轉(zhuǎn)讓方承擔責任，但無財產(chǎn)清償，收購方仍將遭受損失。所以，為規(guī)避風(fēng)險和提供交易的安全保障，在可能的情況下，可以設(shè)立擔保機制，即要求轉(zhuǎn)讓方以其相應(yīng)價值的財產(chǎn)抵押、質(zhì)押或者提供具有代為償還能力的第三人擔保。在轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有償債能力后，可以追索 擔保人。 五、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范 六、律師在企業(yè)并購重組中的作用 （一）并購方律師的主要工作事項 在實施并購前對并購交易標的的合法性進行審查 并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面必然受到有關(guān)國家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購的成敗。所以，律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進行審查。 （一）并購方律師的主要工作事項 對目標企業(yè)所涉及的法律事項做盡職調(diào)查 為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險與損失，并購方在決定并購目標公司前，必須要對目標公司的內(nèi)部情況進行一些審慎的調(diào)查與評估。這些調(diào)查和評 估事項包括： （ 1）目標公司的產(chǎn)權(quán)證明資料 (一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料 )； （ 2）目標公司的工商注冊登記資料 (包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等 )； （ 3）有關(guān)目標公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告； （一）并購方律師的主要工作事項 （ 4）參與并購的中介機構(gòu)從業(yè)資質(zhì)； （ 5）目標公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況； （ 6）目標公司重大資產(chǎn) (包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等 )、負債或合同事項； （ 7）目標公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成； （ 8）有關(guān)國家對目標公司的稅收政策； （ 9）各類可能的或有負債情況 (包括各類擔保、訴訟或面臨行政處罰等事項 )； （ 10）其他根據(jù)目標公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項。 （一）并購方律師的主要工作事項 出具完備的并購方案和法律意見書 并購方律師參與并購的核心工作就是為其實施并購行為提供或設(shè)計切實可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書，以便對并購中所涉及的法律風(fēng)險進行提示或適當?shù)囊?guī)避。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機關(guān)報批時所必須的法律文件。 （一）并購方律師的主要工作事項 起草相關(guān)的合同、協(xié)議等法律文件 企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律文件。這些合同或協(xié)議文件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進行必要的審核把關(guān)。 并購協(xié)議中應(yīng)當設(shè)立陳述與保證條款，對并購方對與目標公司并購有關(guān)的任何信息作出真實而詳細的陳述，并明確虛假陳述應(yīng)承擔的法律后果，以保護交易的安全。 并購過程中并購方最為擔心的就是目標公司的或有債務(wù)，因此并購協(xié)議中一般要求訂立“目標公司或有債務(wù)在交割前由被并購方承擔”條款，以及“交割后發(fā)現(xiàn)目標公司存在未批露的或有債務(wù)亦由被并購方承擔”條款。當被并購方確有不實批露或違約行為時，并購方亦可以通 過訂立索賠條款向被并購方索賠。 律師可以通過在并購協(xié)議條款中設(shè)定擔保制度、合同解除制度、保全制度等條款不同程度地防范并購交易中的 法律風(fēng)險。 （一）并購方律師的主要工作事項 （一）并購方律師的主要工作事項 參與有關(guān)的并購事項商務(wù)談判 對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與并購的各方反復(fù)進行商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律文件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。 （二）目標公司律師的主要工作事項 審核并購方的正式授權(quán)和談判效力問題； 確認并購方資金來源充足、合法： 制作或?qū)徍擞嘘P(guān)的并購保密及承諾事項協(xié)議或擔保文件； 協(xié)助目標公司回答并購方提出或調(diào)查了解的一系列法律問題； 參與起草或?qū)徍伺c并購相關(guān)的合同或協(xié)議等法律文件； 參與或直接代表目標公司進行商務(wù)談判 謝 謝！