【正文】 3年 7月，經(jīng)美國鴻利公司請求，北京市西城區(qū)展覽路工商所責令北京馨燕快餐廳將其橫幅牌匾上的 “ 美國加州牛肉大王 ” 以及霓虹燈上的 “ 國 ” 、 “ 州 ”兩字除去。北京馨燕快餐廳僅將橫幅牌及霓虹燈上的 “ 國 ” 、 “ 州 ” 兩字除去，將橫幅牌匾及霓虹燈上的字樣改為 “ 美 加 牛肉面大王 ” ， “ 國 ” 、“ 州 ” 兩字在橫幅牌匾及霓虹燈上的空缺處仍在。為此，美國鴻利公司遂于 1994年 5月 12日向北京市第一中級人民法院起訴。 ? 原告美國鴻利公司起訴稱：被告北京馨燕快餐廳自開業(yè)以來，擅自打出我公司的 “ 美國加州牛肉面大王 ” 專有名稱，并冒用我公司的 “ 紅藍白 ” 外觀設計專利，極大損害了我公司經(jīng)濟利益、商業(yè)信譽及消費者的權(quán)益。被告的行為已構(gòu)成不正當競爭。請求法院判令被告停止侵權(quán)，登報道歉，賠償商業(yè)信譽損失及律師代理費共 50萬元。 被告北京馨燕快餐廳答辯稱：使用原告的 “ 美國加州牛肉面大王 ” 名稱及其 “ 紅藍白 ” 標識是經(jīng)原告法定代表人許可的。其餐廳之橫幅牌匾顏色的排列順序為紅白藍，與原告外觀設計專利顏色的排列順序不同，不會導致消費者誤認。原告擁有的 “ 美國加州牛肉面大王 ” 名稱未獲商標注冊，原告對該名稱不享有專有權(quán)，因此，我餐廳使用該名稱正當，請求法院駁回原告的訴訟請求。 ? 北京市第一中級人民法院經(jīng)審理認為：原告美國鴻利公司在北京設有 20余家 “ 美國加州牛肉面大王 ” 連鎖店。這些連鎖店經(jīng)營的牛肉面在消費者中享有一定的知名度， 應認定為知名商品。 被告辯稱其使用原告的 “ 美國加州牛肉面大王 ”名稱及 “ 紅藍白 ” 外觀設計專利是得到原告法定代表人授權(quán)，因其所舉證據(jù)不足，故屬 擅自使用 。被告之橫幅牌匾雖與原告的 “ 紅藍白 ” 外觀設計專利在色彩的排列順序上有所不同，但足以使消費者在視覺上與原告 “ 紅藍白 ” 外觀設計專利產(chǎn)生混同，被告的行為 已侵犯了原告的專利權(quán) ，同時也侵害了原告知名商品特有的裝潢，其行為 亦構(gòu)成不正當競爭 。原告的 “ 美國加州牛肉面大王 ” 名稱雖已申請商標注冊，但未獲批準，原告依此索賠，缺少法律依據(jù)。鑒于原告的商品為知名商品，從保護消費者利益的角度出發(fā)，被告應停止使用“ 美國加州牛肉面大王 ” 名稱。審理中，原告不要求以被告非法獲利額為索賠依據(jù)，只要求被告賠償其商業(yè)信譽損失及其為本案支出的律師費，本院予以支持。 「審判」 名稱混同 擅自 使用他人的企業(yè)名稱或姓名， 引人誤以為是他人的產(chǎn)品。 ?傍名牌 2023年 6月，先后 28次訪問 中國 的法國著名服裝設計師皮爾 卡丹先生出席了南京國際服裝節(jié)。在展廳里，一個高達 2米的 “ 意大利皮爾 卡丹（香港）國際有限公司 ” 的廣告牌赫然而立。卡丹先生攤開雙手，一副困惑和吃驚的樣子： “ 我沒有這個公司！ ” “ 海爾 ” 、 “ 紅雙喜 ” 、 “ 雅戈爾、 ”“ 杉杉、 ”“ 羅蒙 ” 、 “ 蘇泊爾 ” 、 “ 報喜鳥 ” 、 “ 櫻花 ” 、等一大批國內(nèi)馳名、著名商標和知名企業(yè)字號已被不法分子在香港惡意注冊為企業(yè)名稱或商標。 在商品上偽造或冒用其他商品標識的行為 偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志 偽造產(chǎn)地 對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。 綠色農(nóng)產(chǎn)品 有機產(chǎn)品 QS標志 ： “ QS”是食品質(zhì)量安全的英文縮寫，食品經(jīng)過國家強制性檢驗，合格加貼 QS標志，它代表著該產(chǎn)品經(jīng)過了國家的批準，消費者可以放心購買食用。 免檢標志： 免檢標志屬于質(zhì)量標志。獲得免檢證書的企業(yè)在免檢有效期內(nèi)，可以自愿將免檢標志標示在獲準免檢的產(chǎn)品或者其銘牌、包裝物、使用說明書、質(zhì)量合格證上。 ? 綠色飲品企業(yè)環(huán)境質(zhì)量合格 無公害農(nóng)產(chǎn)品標志標志 ?（二）商業(yè)賄賂行為 商店給旅行社和導游的“好處費”是商業(yè)賄賂嗎？ 商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，為銷售或者購買商品而暗中給予交易對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財物或者其他好處的行為。 ? 特征 1 主體：行賄主體（經(jīng)營者）和受賄主體 2 主觀：故意， 目的是為了銷售或購買商品 3 客觀方面：暗中給予財物或者其他好處 （形式多樣化） 4 通常具有隱蔽性 ? 在實踐中，商業(yè)賄賂主要表現(xiàn)為賬外暗中給付和收受回扣。這里的“回扣”是指經(jīng)營者在 銷售 商品時，在 賬外暗中 以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的 商品價款 。 v 回扣的給予者僅限于商品的銷售方即出賣人 v 用來支付回扣的是一定比例的商品價款，是商品價款的一部分。 v “ 賬外暗中 ” 是回扣的法定構(gòu)成要件 。未在依法設立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務賬上，按照財務會計制度規(guī)定，明確如實記載，包括不計入財務賬、轉(zhuǎn)入其他財務賬或者做假賬等 相近概念：折扣和傭金 ? 折扣又稱讓利，是指經(jīng)營者為了銷售或購買商品，以明示方式將在商品購銷活動中所成交的價款的一定比例給交易對方的一種交易上的優(yōu)惠。 ? 傭金是指在市場交易中，經(jīng)營者公開明示的方式給付促成交易成功的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞動報酬。 回扣與折扣、傭金的區(qū)別 ? A、折扣、傭金都是以明示方式進行的，而且不論作為給付方還是接受方，均應如實入賬。而回扣是以秘密方式進行的，而且是在賬外暗中給予或接受財物或者其他利益； ? B、折扣是發(fā)生在買賣雙方之間，即是給交易的單位或集體。傭金的對象是具有合法經(jīng)營資格的中間人，即它是給付為交易成功提供信息等活動的個人或單位。而回扣是給個人的，即給交易對方的法定代表人、代理人、經(jīng)辦人或者其工作人員，也可以給對方單位作為小金庫。 ?葛蘭素史克商業(yè)賄賂案 修車給回扣 司機爭上門 ? 鄭州市金水區(qū)是河南省重要的汽配集散地和汽修集中地。長期以來，鄭州市汽修汽配市場價格混亂，表現(xiàn)之一就是：修車廠給前來修車的司機回扣或饋贈高檔禮品等。在某些汽車修理廠里竟掛著一件件高檔西裝，柜臺內(nèi)擺者一塊塊進口手表。在經(jīng)三路的一家汽車修理廠，一位開公車的司機修完車后，獲贈了一塊價值 2023多元的進口手表和一條 1000多元的高級皮帶。這兩件東西自然全部開到修車發(fā)票里拿到單位報銷了。 “潛規(guī)則”入鄉(xiāng)隨俗 —— 跨國公司在華行賄 ? 沃爾瑪禮品案 ——2023年，云南省前外經(jīng)貿(mào)廳黨組書記彭木裕，因其妻收受昆明沃爾瑪公司約 10萬元人民幣的“禮物”而被判刑 5年。 ? 朗訊風波 ——2023年，美國朗訊公司宣布解雇中國區(qū)的 4名高管人員，理由是，他們在企業(yè)運營中存在內(nèi)部管理控制不力，違反了美國的 《 反海外腐敗法 》 。 ? 德普回扣門 ——2023年，美國 DPC公司的子公司天津德普，由于賄賂國有醫(yī)院醫(yī)生 162萬美元的現(xiàn)金，而被美國司法部罰款 404萬美元。 ? 張恩照事件 ——2023年，美國的一家公司把他告到了美國法院，因為他違反了美國 《 海外腐敗行為法 》 ，收受了競爭對手的 100萬美元。 72歲謝瑞麟獲刑 3年 ? 謝氏父子在長達 10年非法給付旅游業(yè) 回扣一事隨之曝光。謝瑞麟珠寶為每名進入其珠寶陳列室的游客，向?qū)в沃Ц?30港元的回扣，若有游客消費，則其回扣將上升到 50港元。此外，若消費鉆石首飾，導游的回扣將高達相關(guān)首飾售價的近三成。每輛開往謝瑞麟珠寶店的旅游巴士也有價碼：一輛小巴 50港元，一輛大巴 100港元?；乜劢痤~在數(shù)年間不斷積累，最終成為 賂，涉及 200多家旅行社。 罰則 v 民事責任： v 行政責任： 監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。 v 刑事責任： 受賄罪、行賄罪。 （三）引人誤解的虛假宣傳 ? 經(jīng)營者利用廣告或者其他的方式，對商品的質(zhì)量、性能、用途、特點、使用方法等作與實際情況不符的引人誤解的公開宣傳。其從本質(zhì)上也屬于欺騙性交易行為。 包括虛假宣傳和引人誤解的宣傳。 案例：味千拉面“湯骨門”事件，虛假宣傳被罰 20萬 ? 我國地方性法規(guī)大都對“其他方法”進行了明確的列舉。如 《 北京市反不正當條例 》 第15條第 2款規(guī)定：“本條所稱的其他方法，是指下列行為：（ 1）雇傭他人進行欺騙性的銷售誘導；（ 2）作引人誤解的虛假的現(xiàn)場演示和說明；（ 3）張貼、散發(fā)、郵寄引人誤解的虛假的產(chǎn)品說明書和其他宣傳材料；（ 4）在經(jīng)營場所內(nèi)對商品作引人誤解的虛假的文字標注、說明或者解釋；（ 5）利用新聞媒介作引人誤解的虛假的宣傳報道。 ?法律特征 1 行為的主體 ——經(jīng)營者 包括 商品經(jīng)營者 、 廣告經(jīng)營者 及以外的其他方式進行引人誤解虛假宣傳的 其他經(jīng)營者 2 行為人主觀方面：故意或者過失。 3 行為人客觀方面：對商品或服務作虛假宣傳或者引人誤解的表示。 4 通過大眾傳播媒介，制造輿論。 罰 則 v民事責任 ： 《 廣告法 》 第 38條 廣告主 依法承擔民事責任； 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者 明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、發(fā)布的，應當依法承擔連帶責任。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實名稱、地址的，應當承擔全部民事責任。 社會團體或者其他組織， 在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務，使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應當依法承擔連帶責任。 v行政責任 ： 責令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。廣告的經(jīng)營者，在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。 v刑事責任 ： 虛假廣告罪 寶潔公司 SKⅡ 被訴案 2023年 3月，江西消費者呂女士狀告ＳＫ Ⅱ 的經(jīng)銷商、生產(chǎn)商寶潔公司和產(chǎn)品代言人劉嘉玲虛假宣傳，理由是其產(chǎn)品廣告宣傳冊所稱的 “ ＳＫ Ⅱ 是當今最有效擊退細紋及皮膚粗糙松弛的科技，是現(xiàn)實最有效的緊膚技術(shù)。使用后 10分鐘出現(xiàn)奇跡，連續(xù)使用 28天，細紋及皺紋明顯減少 47％，肌膚年輕 12年 ” 。 寶潔證實，數(shù)據(jù)來自自己實驗室，是經(jīng)過300名日本女性的產(chǎn)品試用，平均效果為年輕兩年多，最好效果為 12年，但其中效果僅為去皺。 案例 ? [1]使用十天即可使人增高十公分的“人體增高器”； ? [2]只花二十元“資料費”即可使人一年成為萬元戶的“技術(shù)資料”； ? [3]一次使用即可更換老化皮膚，十次使用即可使人改變客顏的“換膚霜”； ? [4]聲稱市場上其他兒童浴皂都有刺激性，唯有自己的商品沒有副作用； ? [5]用過許多其他商品，只有某某商品才是最好的； ? [6]吃了好多藥總不見好，吃了某某藥一次就靈之類的廣告。 （四） 侵犯商業(yè)秘密 ? 商業(yè)秘密的概念及分類 ? 概念： 不為公眾所知悉 ,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益 ,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 ? 分類： 技術(shù)信息和經(jīng)營信息 v 技術(shù)信息（ knowhow)， 指憑經(jīng)驗或技能產(chǎn)生的，在實際中尤其是工業(yè)中適用的技術(shù)情報、數(shù)據(jù)或知識，其中包括化學配方、工藝流程、技術(shù)秘訣、設計圖紙等，且未獲得知識產(chǎn)權(quán)法的保護； v 經(jīng)營信息， 指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法以及與經(jīng)營管理方法密切相關(guān)的信息和情報，其中包括管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源情報以及對市場的分析、預測報告和未來的發(fā)展規(guī)劃。 ?構(gòu)成要件 v 秘密性。 v 實用性或價值性。 能為權(quán)利人帶來實在或潛在經(jīng)濟利益 v 保密性。 ? 在說明保密措施的合理性上，美國法院只要求是 “ 在特定條件下的合理性 ” ，不要求采取極端的和過分昂貴的措施保護商業(yè)秘密，美國著名的杜邦公司案很能說明問題。 ? 1970年美國杜邦公司籌建了一條制造甲醇的生產(chǎn)線，建廠房與安裝設備同時進行。在已安裝部分機器、廠房還沒有封頂時，有一天廠房的上空出現(xiàn)了一駕可疑的飛機，飛機降落后發(fā)現(xiàn)了一名攝影師。于是，杜邦公司以偷拍其設備、侵害其商業(yè)秘密為由，起訴攝影時。被告自始至終拒不承認有人雇傭其偷拍杜邦公司的設備。被告的律師則提出下列理由：（ 1）飛機航行的領(lǐng)域是公共領(lǐng)域，任何私人飛行都是不加禁止的；（ 2）攝影拍照時美國憲法規(guī)定的遷徙自由的內(nèi)容之一；（ 3）杜邦公司沒有用實際行動表明其工地不允許他人參觀，如在廠房上蓋大棚、裝設高射機槍或雷達等。法院對前兩者作出了 “ yes”而對后者作出了 “ no”的回答。法院認為，法律要求企業(yè)對其商業(yè)秘密采取措施應當在合理的范圍內(nèi)，保密措施如同路邊的一道欄桿，只能警告行人 “ 禁止入內(nèi) ” ，要求企業(yè)為其商業(yè)秘密營造一座滴水不漏、能夠防范任何不可預測和覺察的產(chǎn)業(yè)間諜行為的堡壘，是不現(xiàn)實的。