【正文】 （試行）》第3條第 2款規(guī)定：法律規(guī)定由人民法院審理的行政案件，適用本法規(guī)定。 ? 1987年 1月 1日起生效的《治安管理處罰條例》規(guī)定，治安行政案件可以向法院起訴。 ? 1989年 4月 4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過并公布、 1990年 10月 1日起施行的《行政訴訟法》 ，進一步使行政訴訟制度化。 中國入世與行政訴訟制度變革 ? WTO的宗旨 在于通過消除各種國際貿(mào)易壁壘實現(xiàn)全球化貿(mào)易自由，而各種國際貿(mào)易壁壘，主要來自其成員的政府行為，通過成員國內(nèi)的司法審查體制，給因政府行為受到不利影響的組織提供審查的機會，及時糾正違背WTO規(guī)則的政府行為而達到消除各種貿(mào)易壁壘的目的，從而實現(xiàn)全球貿(mào)易自由化。 司法審查制度是 WTO所規(guī)定的透明度原則中的重要內(nèi)容。 ? WTO以其完備的法律框架體系而著稱，除了爭端解決機制以外，司法審查制度也是 WTO法律框架中很重要的內(nèi)容。 ? GATT（ 1994）（關(guān)稅和貿(mào)易總協(xié)定）第 10條、 ? GATS（服務貿(mào)易總協(xié)定）第 6條、 ? TRIPS（與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定）第 32條和 41條， ? 關(guān)于實施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 6條的協(xié)定（反傾銷協(xié)定）第 13條， ? 補貼與反補貼措施協(xié)定第 23條、 ? 關(guān)于實施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 7條的協(xié)定（海關(guān)估價協(xié)定）第 11條， ? 政府采購協(xié)定第 20條 行政訴訟制度改革 ? ? ① 比較現(xiàn)實但又不夠徹底的方案：提高行政案件的審級，增加選擇管轄和指定管轄的情形，允許原告選擇原被告所在地以外的第三地法院管轄。同時，提高法院的審級，凡以政府為被告的，原告有權(quán)要求與被告上級政府同級的法院管轄該案。 ② 相對理想的方案：在現(xiàn)有行政審判體制基礎(chǔ)上，設(shè)立最高法院和省高級法院的巡回法庭，旨在發(fā)揮巡回法庭的“特效性”和“及時性”優(yōu)勢，解決當事人訴訟不便、基層法院拒絕受理應當受理的行政案件、執(zhí)行機關(guān)拖延執(zhí)行判決和行政機關(guān)抗拒執(zhí)行的案件?！? ? ③ 最理想的方案是：借鑒許多大陸法系國家的經(jīng)驗，設(shè)立相對獨立的行政法院。 ? —— 從合法性到合憲性與合理性 ? —— 跳出若干限制的怪圈 第二節(jié) 西方國家司法制度比較 ? 一、大陸法系和英美法系的不同風格和特點 ? 二、大陸法系和英美法系司法體制上的不同特征 ? 三、當代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢 一、大陸法系和英美法系的不同風格和特點 ? 1．在歷史淵源上 ? 2．在法律結(jié)構(gòu)上 ? 3．在法律推理形式和方法上 ? 4．在法官的作用上 1．在歷史淵源上 ? 大陸法系 是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來的。羅馬法中反映簡單商品生產(chǎn)關(guān)系的法律制度是大陸民法的主要來源。大陸法系各國的民法不但在形式上繼承于羅馬法的法典化傳統(tǒng)，而且在內(nèi)容上采用了羅馬法的體系、概念和術(shù)語。 ? 英美法系 是西歐唯一獨立于羅馬法之外的法律體系，是在日耳曼法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，以普通法作為其法律制度的基礎(chǔ)。英國法開端于較為純粹的日耳曼習慣法 —— 盎格魯撒克遜法，形成于諾曼人征服英國后的統(tǒng)治時期，它基本是在不列顛島上土生土長的法律制度。 2．在法律結(jié)構(gòu)上 ? 大陸法系 以成文法為表現(xiàn)形式，結(jié)構(gòu)比較單一。 ? 英美法 的主要法律規(guī)范不是通過立法文件，而是通過法官的判決表達出來的。在部門法上，英美法系國家沒有統(tǒng)一的民法部門，而以財產(chǎn)法、契約法、侵權(quán)行為法等部門法調(diào)整私有關(guān)系。英美兩國都沒有產(chǎn)生像大陸法系那樣的系統(tǒng)部門法典。 3．在法律推理形式和方法上 ? 大陸法系采取演繹法。 ? 法官的作用在于從現(xiàn)存的法律規(guī)定中尋覓法律后果，即找到適用的法律條款，將其與事實相聯(lián)系，推論出必然的結(jié)果。 ? 英美法系采取歸納法。 ? 普通法和衡平法（所謂衡平原則，就是道德原則或自然正義，衡平法最初是從保障當事人的正當權(quán)益開始的。）都是通過法官審理案件創(chuàng)建的判例法體系。它們的原則是從大量的判例中歸納、抽象出來的，并且在以后類似的具體案件中加以引用。 4．在法官的作用上 ? 大陸法系 的法官沒有立法權(quán)，影響較小。在審判方式上，大陸法系采用糾問式，主動對當事人和證人進行訊問，向當事人及律師展示有關(guān)證據(jù)和勘驗報告。 ? 英美法系 的法官對法律的發(fā)展起重要作用。不但對該案有效，而且對今后的案件也同樣發(fā)生法律效力。因此，法官的判決具有立法的作用。英美法系判例法的發(fā)達導致訴訟法的發(fā)達，兩造對抗制的審判方式使法官在訴訟中扮演消極仲裁人的角色。 二、大陸法系和英美法系有司法體制上的不同特征 ? 1．“森嚴”與“溫和”的權(quán)力等級 ? 2．審判活動的集中性與分散性 ? 3．對規(guī)則明確性與靈活性的不同偏好 ? 4．書面文件的不同意義 ? 5．不同體制造就的不同法官 ? 6. 訴訟模式不同 1．“森嚴”與“溫和”的權(quán)力等級 ? 大陸法系 國家是一種級別式的司法體制，其特點是：司法機構(gòu)按照嚴格的級別序列組成，通過官員的晉級制度和其他制度保證級別系統(tǒng)的運轉(zhuǎn)。 ? 英美法系 國家是一種對等式的司法體制，其特點是：司法機構(gòu)以溫和的權(quán)力等級組織起來；法官具有非“官僚”化的獨立性。 ? 大陸法系 國家高低級法官間差別明顯，處于權(quán)力結(jié)構(gòu)底層的年輕初級法官待遇和地位最低，職位由低到高，法官的薪俸也相應增加。 ? 大陸法系國家法官級別上的這種分明等級式有利于以級別的晉升來激勵下級法官兢兢業(yè)業(yè)、秉公執(zhí)法，但同時也容易導致下級法官過分遷就上級意見，喪失級別獨立。 ? 在 英美法系 國家，因不同法官之間地位和待遇上近似平等，故法官希望通過晉升而加薪和提高地位的愿望不強烈，法院的級別獨立更能得到保證。 ? 英美法系 國家上級法院和下級法院管轄分工模糊，再加上嚴格限制上訴，因而各級法院獨立性較大，不同級別法官之間差別很小。 ? “一州之內(nèi)的法院，有的是州政府設(shè)立的，有的是地方（市或郡）政府設(shè)立的，那些法院的管轄權(quán)往往互相重疊，互相交錯。例如一個小偷被逮捕了，警察可以依據(jù)自己的判斷把他送到市警察法院、郡法院、州法院或聯(lián)邦法院去。” ? 如 英國 高等法院和刑事法院法官之間的地位差別不大，各級法院內(nèi)部的法官之間差別更是微乎其微。 ? 美國 聯(lián)邦法官之間的地位更趨于平等，以1988年工資標準為例，地區(qū)法院的法官為 9萬美元，巡回上訴法院的法官為 ，聯(lián)邦最高法院大法官為 11萬美元。 美國州法院系統(tǒng)法官之間的薪金及其與聯(lián)邦法院法官的薪金相比差距也不大。 2．審判活動的集中性與分散性 ? 大陸法系 國家司法機構(gòu)通過權(quán)力的集中來達到執(zhí)行政策、法律的統(tǒng)一。 ? 英美法系 國家司法機構(gòu)強調(diào)以法官的主動性和創(chuàng)造性來確保判決之公正，不追求法律執(zhí)行的僵硬統(tǒng)一；偏好靈活性規(guī)則。 ? 英美法官 實行嚴格的個人責任制，法庭雖亦采用合議制，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則，但判決書上必須載明參加審判的各位法官的個人意見，并且要由個人簽名負責，判決書事實上就是各個法官個人的意見書。 ? 各個法官都力求揭示出引導其作出結(jié)論的理智活動過程，因而判決書本身往往就是一篇很好的法學著作，具有很高的研究價值，這有助于提高人們對法官社會地位的評價。 ? 大陸法系 的成文法傳統(tǒng)決定了法官只能機械地適用法律，法院作為一個不露面的整體來裁斷案件，判決書也是以法庭的名義作出，不需法官個人署名，因而外界亦不知道各位法官在判決表決時所持的立場。 ? 大陸法系判決書內(nèi)容簡單，幾乎是千篇一律的三段論式結(jié)構(gòu)，沒有多大學術(shù)研究價值。 3．對規(guī)則明確性與靈活性的不同偏好 ? 在大陸法國家，由于廣泛采用上訴審查制度，所以法官普遍贊成明確化的法律標準。 ? 在英美法官的觀念中，只有流動的、彈性的或有限確定的法律規(guī)則才是調(diào)節(jié)變化中的社會關(guān)系的最佳規(guī)則，法官應當從立法規(guī)定的抽象原則中引出細則，通過正確地適用原則來發(fā)展原則，并且在受理新奇的或復雜的案件時有足夠的自由裁量權(quán)以創(chuàng)造新規(guī)則適應新的情況。 4．書面文件的不同意義 ? 大陸法國家司法活動無處不在的等級控制，導致了 卷宗的重要性 。 ? 在英美法國家的司法體系中，由于法官在行使職權(quán)時有很大的自主權(quán)，所以就不可避免地降低了書面文件的重要性，因為他們的判決并不建立在大量書面文件的基礎(chǔ)上。 ? 在英美法國家，必須通過 口頭敘述的方式 來闡明案情。 5．不同體制造就的不同法官 ? 大陸法國家的法官普遍帶有“官僚”的氣息，其思維方式呈現(xiàn)出“向心”的傾向。 ? 英美法國家對等式司法體制比級別式體制更加追求各個案件的恰當處理而不是評價的統(tǒng)一。具有很大的“非官僚化”的獨立性。思維方式也表現(xiàn)出“離心”的傾向。 ? 大陸法系 國家實行 職權(quán)主義 訴訟模式，法官在開庭前已大量接觸證據(jù)和案卷材料，開庭過程中，又擁有廣泛的調(diào)查詢問權(quán)，法官有足夠的時間和手段查清案件事實； ? 同時，成文法本身條理清晰、邏輯嚴整、內(nèi)容完備，因而無論是事實的認定還是法律的適用對于法官來說都不困難，對法官素質(zhì)的要求相應較低。 ? 英美法系 國家的 當事人主義 訴訟模式使法官在庭前不能接觸任何證據(jù)和涉及過多實體事實的案卷材料，法官是在幾乎對案情一無所知的情況下開庭的。 ? 在開庭過程中，法官的調(diào)查詢問權(quán)又受到極大限制，法官必須在時間和手段都極為有限的情況下于控辯雙方的唇槍舌劍當中把握案件事實，并進而從紛繁復雜的判例中抽象出適用于本案的一般原則和法律規(guī)范。因而法官不僅要有扎實的法律知識，而且要有嫻熟的庭審技巧和社會經(jīng)驗 。 三、當代西方國家司法制度的發(fā)展趨勢 ? 1．兩大法系國家審判制度日趨接近 ? 2．陪審制度日漸衰退 ? 3．法官制度走向健全和完備 ? 4．檢察機關(guān)的職能日益增強和擴大 ? 5．司法行政機關(guān)職權(quán)走向廣泛和強化 ? 6．司法考試制度日趨嚴格和完善 ? 7．律師制度也日漸發(fā)達和完善 1．兩大法系國家審判制度日趨接近 ? 兩大法系的審判制度之間雖然有這樣或那樣的差異，但其差異并不是絕對的，隨著各國的政治、經(jīng)濟、科學、文化的交流和相互影響，特別是司法制度改革的進行，差別已日益縮小。 ? 從兩大法系審判制度發(fā)展趨勢來看，兩者日益相互接近，在許多方面兩者相互借鑒和補充。 2．陪審制度日漸衰退 ? 陪審制曾在西方受到高度重視，但在現(xiàn)階段西方多數(shù)國家對陪審制持否定態(tài)度，這是因為陪審員大都不懂法律，辦事效率低，而法官因受法律約束，又不易出現(xiàn)專斷現(xiàn)象，干預了司法權(quán)的獨立性。因此，西方國家的陪審制妨礙了法院在審判過程中的靈活反應，妨礙了法官的獨立斷案。 ? 因此目前西方國家的陪審制日漸衰落。 3．法官制度走向健全和完備 ? 由于高素質(zhì)的司法人員，特別是高素質(zhì)的法官是保證法律正確實施的關(guān)鍵，因而西方國家都非常重視法官制度的建設(shè)和完善，這表現(xiàn)在： ? ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員。 ? ② 在法官的任命程序上極為嚴格。 ? ③ 確立完備的法官保障制度。 ? ④ 比較完備的法官培訓制度、嚴格的考檢制度和彈劾罷免制度。 ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員 ? 西方國家對法官資格的要求一般高于其他司法人員，如檢察官、律師。 ? 所有的司法人員在參加司法工作之前都必須參加相應的司法考試，并成績合格，而法官在司法考試合格的基礎(chǔ)上還必須從事一個相當長時間的律師或檢察官業(yè)務后才能得到任命。 ? 英美法系 國家司法人員基本上都從具有律師資格的人員中挑選。 ? 英國要求法官最低必須從事執(zhí)業(yè)律師 7年以上。 ? 加拿大聯(lián)邦法院的法官需從事律師職業(yè) 10年以上。 ? 大陸法系 國家的法官也要求具有一定的司法實踐經(jīng)驗。 ? 意大利憲法法院的法官必須從普通法院的法官、大學教授和具有 20年資歷的執(zhí)業(yè)律師中選任。 ? 法國法官的選任也有類似規(guī)定。 ② 在法官的任命程序上極為嚴格 ? 這表現(xiàn)在： ? 一是任命法官的主體層次很高。 ? 二是程序合格，一般都要經(jīng)過多次司法考試和長期的司法實習和律師工作經(jīng)歷，以使之具有良好的法律專業(yè)素質(zhì)。 任命法官的主體層次很高 ? 許多國家法官的任命是由 國王、國家元首、總統(tǒng)或政府首腦 以國事行為的方式進行的。 ? 任命本身就是一種國家榮譽，這有利于強化法官對職業(yè)的神圣感和使命感，從而嚴格依法行事； ? 由于任命法官的主體地位相對較高，有利于防止地方勢力的干擾，從而保證獨立行使司法權(quán)，避免司法腐敗行為。 ? 如 英國 法律規(guī)定，大法官、常設(shè)上訴議員、上訴法院法官由首相提名，英王任命。 ? 美國 憲法第 2條第 2款規(guī)定，總統(tǒng)有權(quán)提名，并在取得參議院同意后，任命聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官。 任命程序嚴格 ? 嚴格任命程序有利于從嚴掌握法官資格的統(tǒng)一適用，保障進入法官隊伍的人員素質(zhì)。 ? 一般要經(jīng)過激烈的，甚至多