【正文】 學(xué)生檔案，工作單位人事檔案和工資單的名字仍是“齊玉玲”。 ? 法官要準(zhǔn)確表達(dá)立憲者的意圖是不可能的，因?yàn)樗静豢赡芡耆I(lǐng)會(huì)立憲時(shí)廣泛的社會(huì)矛盾與沖突。 ? （ 4）法院的嚴(yán)格的訴訟程序使憲法爭議的解決具有了有效的司法程序的保障?！? 法蘭克 〃 福特大法官：“由于法院既無財(cái)權(quán)，又無兵權(quán)。對于前述一切其他案件，最高法院有關(guān)于法律與事實(shí)的上訴管轄權(quán)。 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ? 這些委任狀都由國務(wù)卿馬歇爾頒發(fā)給法官本人。 ? 因此，西方學(xué)者甚至不承認(rèn)這是違憲審查的一種模式。 違憲審查 ? 又稱憲法監(jiān)督，是指特定的機(jī)關(guān)依據(jù)一定的程序和方式，對法理、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主體行為是否符合憲法進(jìn)行審查并做出處理的制度。 ? 庭審階段是訴訟的關(guān)鍵階段，首先要宣讀起訴書，接著由被告律師陳述意見，然后進(jìn)入法庭調(diào)查，包括訊問證人，裁定證據(jù)等。關(guān)于陪審團(tuán)的裁決過去要求必須一致通過，現(xiàn)在只要求多數(shù)或絕對多數(shù)通過即可，法律問題則由法官來掌握。 ? 西方國家律師的收入普遍比較高，其具體的收費(fèi)制度各不相同，有的實(shí)行計(jì)時(shí)收費(fèi)，項(xiàng)目服務(wù)費(fèi)，有的按案件的性質(zhì)和復(fù)雜程度收費(fèi)，還有的實(shí)行報(bào)酬金制。 ? 在德國，法科畢業(yè)生通過國家第一次考試合格以后，便開始為期三年半的實(shí)習(xí)訓(xùn)練。 ? 英國的法官也是由委任產(chǎn)生的。在訴訟活動(dòng)中，雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的，各自享有一定的權(quán)利，履行一定的義務(wù)；并且雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)是對應(yīng)的。 ? 從狹義上講，法律面前人人平等專指司法平等。 （三）法律平等原則 ? 法律平等原則是法律面前人人平等原則的簡稱。我國的“司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)”包括檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)。 ? 我國憲法規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉”。 ? 法官在審理案件過程中堅(jiān)持獨(dú)立，以確保公正。 公平正義也是我國司法活動(dòng)的總原則 ? 公平正義原則在我國，除體現(xiàn)為法律面前人人平等、司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)、審判公開、合議、回避、辯護(hù)、兩審終審等原則和制度外，特別體現(xiàn)為 “以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則 。 ? 公平訴訟的另一方面，是訴訟程序?qū)θ魏稳硕际枪?，不得因出身、種族、性別、宗教信仰、職務(wù)、居住地域的不同而區(qū)別對待。人們一般認(rèn)為合乎正義的自然正義就是公平。 ? 大陸法系檢察官是專職培養(yǎng)的，且保障制度較好，社會(huì)地位較高，因而檢察隊(duì)伍比較穩(wěn)定；而英美法系的檢察官隊(duì)伍則不然。 ? 英美法系的檢察官一般來自律師，而大陸法系的檢察官則是國家作為“法律人”（法律家）專門培養(yǎng)的，法學(xué)院的畢業(yè)生經(jīng)過 1至 2次司法考試和一定期限的司法實(shí)習(xí)，便可自由選擇是作檢察官還是作法官、律師。 ? （柯賓《美國檢察官的權(quán)限》， 《人民檢察》 1994年第 11期，第 59頁。 ? 大陸法系各國檢察官的自由裁量權(quán)則小得多。 ? （程榮斌《檢察制度的理論與實(shí)踐》，中國人民大學(xué)出版社1990年版，第 30— 31頁。） 組織體系 方面 : ? 大陸法系國家實(shí)行審檢合署制，檢察機(jī)關(guān)附設(shè)于法院內(nèi)部，隸屬于行政機(jī)關(guān)，由司法部領(lǐng)導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)檢察機(jī)關(guān)的 高度統(tǒng)一性 。 ? 兩大法系 檢察院系統(tǒng) 差異： ? 職責(zé)范圍 方面： ? 組織體系 方面 : ? 3. 在 檢察官自由裁量權(quán) 方面 : ? 的不同 職責(zé)范圍 方面： ? 英美法系國家檢察機(jī)關(guān)職責(zé)范圍稍小，是“ 公訟機(jī)關(guān) ”。 ? 法國的上訴法院和最高法院并沒有民事刑事之分，他們均統(tǒng)一受理各自管轄范圍內(nèi)的上訴案件。 Court)→皇家刑事法院 (Crown Court)→ 上訴法院 (Court of Appeal)（刑事） → 上議院 (House of Lords)。 ? 3．服務(wù)于特定的政治體制，保持公共權(quán)力機(jī)關(guān)之間的平衡。 ? 一般來說，當(dāng)行政司法權(quán)由行政機(jī)關(guān)來行使時(shí)，通常稱之為行政裁判權(quán)，而當(dāng)由法院來行使時(shí)，通常稱為行政審判權(quán)。包括司法機(jī)關(guān)司法權(quán)的種類、范圍、行使原則和監(jiān)督制約等多方面的內(nèi)容。 司法制度的產(chǎn)生與發(fā)展 ? 司法、司法制度同法一樣，都是伴隨著國家、階級和私有制而產(chǎn)生的。 ? 司法制度 是規(guī)范司法活動(dòng)的所有規(guī)定的總稱。 ? 2．司法制度是關(guān)于司法機(jī)關(guān)的 司法權(quán) 的制度。 行政司法權(quán) ? 狹義 的行政司法權(quán)：行政機(jī)關(guān)以第三者的身份以司法或半司法的程序?qū)εc行政管理相關(guān)的民事或行政糾紛作出裁定的權(quán)力，有些國家稱之為行政裁判權(quán)或半司法裁判權(quán)； ? 廣義 的行政司法權(quán)：審理和裁決行政案件，審查和監(jiān)督政府行為合法性的國家權(quán)力，不僅包括行政機(jī)關(guān)行使的狹義的行政司法權(quán)，也包括法院審理行政案件的權(quán)力，即行政審判權(quán)。 ? 2．鞏固和發(fā)展特定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 ? 民事法院由低級到高級分為：郡法院 (County Courts)→ 高等法院 (High Court)→ 上訴法院(Court of Appeal)（民事） → 上議院 (House of Lords)； ? 刑事法院分為：治安法院 (Magistrates39。 ? 最高法院，它是普通法院的最高審級。 （二）檢察院系統(tǒng) ? 英美法系國家的檢察制度起源于 英 國，大陸法系國家的檢察制度起源于 法 國?！? ? （中國檢察考察團(tuán)《德國的檢察制度》，《人民檢察》1994年第 11期，第 55頁。 ? 英國沒有一個(gè)從中央到地方的完整的檢察機(jī)關(guān)體系，其中央不設(shè)司法部，也沒有一個(gè)中央檢察機(jī)關(guān)，中央檢察職權(quán)分別由內(nèi)政大臣、國王的法律大臣（總檢察長、副總檢察長）和公訴處長三者分別行使。 檢察官自由裁量權(quán) 方面 : ? 英美法系檢察機(jī)關(guān)享有廣泛的自由裁量權(quán)。 ? 與這種幾乎不受限制的起訴裁量權(quán)相適應(yīng)，美國檢察官還有與被告一方進(jìn)行辯訴交易的權(quán)利。 其一，檢察官選任途徑的不同。 其三，檢察官隊(duì)伍穩(wěn)定程度不同。 ? 在西方，什么是公平，什么是公平審判，沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。 ? 在各國的司法實(shí)踐中，為保證訴訟過程能公平進(jìn)行，訴訟當(dāng)事人都享有許多權(quán)利，如刑事案件中被告人享有以下權(quán)利，無罪推定、請求律師、得到法律協(xié)助等。 ? 如日本，規(guī)定法律協(xié)助的對象是沒有工資收入或生活收入低于每人每月 ，案件必須是民事案件。在英美國家，下級法院的法官對案件的審判受到上級法院判決的約束，即必須遵從以前上級法院就同類或同樣案件作出的判決中所包含的法律原則或規(guī)則。 ? 法官薪俸固定 ，是指法官的酬金于繼續(xù)任期之內(nèi)不得減少。 ? 我國的檢察機(jī)關(guān)是獨(dú)立于行政系統(tǒng)的司法機(jī)關(guān)?！? ? 這表明： 我國上下級法院之間是監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，上下級檢察院之間是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。 ? 我國憲法規(guī)定了我國公民平等地享有從政治到經(jīng)濟(jì)、從文化到社會(huì)、從人身到信仰，范圍十分廣泛的權(quán)利，這亦是不爭的事實(shí)。 ? 第三， 當(dāng)事人訴訟地位平等 。州法官主要實(shí)行選任制。 ? 而在德國、法國以及意大利等歐洲 大陸法系 國家，法官是作為法律職業(yè)者（通常稱為法律人、法律家或法曹）之一專門培養(yǎng)的，法官一般不從律師中選任，即所謂法官選任制度的 二元制 ，又稱 生涯制或官僚法官制 。 ? 英國訴狀律師的“職業(yè)道德”主要體現(xiàn)在《訴狀律師業(yè)務(wù)規(guī)則》中，出庭律師的業(yè)務(wù)，全國律師委員會(huì)及律師學(xué)院的監(jiān)督，“懲戒裁判所”。 ? 英美國家的陪審團(tuán)一般只就案件的事實(shí)而不就案件的法律問題進(jìn)行裁決。 ? 民事訴訟在庭審前一般向法院提出起訴書，法院向被告發(fā)出相應(yīng)的傳票，被告或其律師提出答辯狀。 ? 見羅豪才：《中國司法審查制度》，北京大學(xué)出版社，1993年版，第 3頁。 （ 2）審查不力 ? 這種模式的實(shí)質(zhì)是立法機(jī)關(guān) 自己審查自己 ，失去了違憲審查的真正意義，達(dá)不到違憲審查的效果。 ? 在亞當(dāng)斯任職總統(tǒng)的最后一天，即 1801年 3月 3日，他正式簽署了 42名哥倫比亞和亞歷山大地區(qū)的法官的委任書，并蓋了國印。 ? 依據(jù)： ? 1789年 9月 24日國會(huì)通過的《司法條例》第 13條 ? 美國最高法院具有受理針對美國官員的排他管轄權(quán)，可以針對美國政府官員下達(dá)強(qiáng)制令 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ? 理由： ? 美國憲法第三條規(guī)定：“對于涉及大使、其他公使和領(lǐng)事的一切案件，以一州為當(dāng)事人的案件，最高法院有初審管轄權(quán)。” 羅伯特 〃 杰克遜大法官 :”人們似乎覺得 ,不論最高法院有多少缺點(diǎn) ,他始終是人們制度中將抽象理論轉(zhuǎn)化為憲法法令的最獨(dú)立、最不帶感情色彩、最值得信任的守護(hù)人。 ? （ 3）法律和其它規(guī)范性文件的合憲性爭議往往在處理具體案件中表現(xiàn)出來，使的憲法得到了經(jīng)常性的貫徹與監(jiān)督，強(qiáng)化了憲法至上的觀念。 ? （ 3）可能性的質(zhì)疑。 當(dāng)年，濟(jì)寧商校發(fā)出了錄取“齊玉玲”為該校 1990級財(cái)會(huì)專業(yè)委培生的通知書，陳曉琪從滕州八中領(lǐng)取該通知后即以“齊玉玲”的名義入濟(jì)寧商校就讀。 缺點(diǎn) ? （ 1）憲法委員會(huì)是政治機(jī)關(guān)，政治傾向性強(qiáng)，也就是主觀隨意性較大。 ? （ 2）憲法法院不采用審級制度，很容易導(dǎo)致主觀斷案和草率斷案的現(xiàn)象發(fā)生。 ? ③ 由憲法委員會(huì)行使違憲審查權(quán)的范圍包括： ? 總統(tǒng)選舉的合法性 ? 議會(huì)兩院選舉中產(chǎn)生的爭議 ? 監(jiān)督公民的投票活動(dòng)是否合憲 ? 以及各級立法和行政法規(guī) ? ④ 由憲法法院行使違憲審查權(quán)的范圍包括： ? 解釋憲法 ? 裁決國家機(jī)關(guān)間的權(quán)限爭議 ? 審查法律和法規(guī)，法令的合憲與否 ? 審查和監(jiān)督針對國家總統(tǒng)等高級官員的彈劾案 ? 審查公民個(gè)人提起的憲法訴訟 ? 審查本國參加的國際條約 結(jié)論： ? （ 1）由專門機(jī)關(guān)進(jìn)行違憲審查時(shí)，專門機(jī)關(guān)的權(quán)限較大，尤其是憲法法院，具有六項(xiàng)主要的權(quán)力。所以在實(shí)踐中就不會(huì)存在法律和法規(guī)違憲的問題了。對規(guī)范性文件的審查包括自行審查或依國家機(jī)關(guān)的要求進(jìn)行審查，以書面審查和抽象審查為主；解釋憲法可以主動(dòng)進(jìn)行，也可以依請求進(jìn)行解釋；裁決國家機(jī)關(guān)權(quán)限要求公開召開聽證會(huì)，或者直接審議裁決；對于公民訴訟和彈劾案則與普通的訴訟程序相同。憲法委員會(huì)每三年改選三分之一。 ? 其中一半法官由議會(huì)選舉，一半法官由參議院選舉，體現(xiàn)了德國的聯(lián)邦體制，選舉采用了差額選舉，獲得 2/3以上多數(shù)才能當(dāng)選，任期為 12年，法官不得連任，以保證法官的獨(dú)立性。 建立專門的違憲審查機(jī)構(gòu)是今后發(fā)展的大方向 ? 在英國，議會(huì)將一部分違憲審查權(quán)賦予了高等法院，高等法院在審理具體案件的過程中有權(quán)審查樞密院令和行政機(jī)關(guān)頒布的規(guī)章是否合憲； ? 前蘇聯(lián)在解體前，也開始了改革違憲審查體制的步伐， 1988和 1989年修改憲法時(shí)，設(shè)立了憲法監(jiān)督委員會(huì)，以協(xié)助最高權(quán)力機(jī)關(guān)并在其領(lǐng)導(dǎo)下具體行使違憲審查權(quán)。 ? 由于各國社會(huì)制度和法制傳統(tǒng)不同，世界各國對于行政訴訟機(jī)構(gòu)的設(shè)臵、職權(quán)范圍和程序制度等的規(guī)定不盡相同。行政法院有權(quán)判決行政機(jī)關(guān)對受到損害的公民和社會(huì)組織給予賠償。根據(jù)1947年的《王權(quán)訴訟法》，對行政機(jī)關(guān)違反契約行為和違法行為所造成的損失，按一般行政責(zé)任法的規(guī)則賠償。 ? GATT（ 1994）（關(guān)稅和貿(mào)易總協(xié)定）第 10條、 ? GATS（服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定）第 6條、 ? TRIPS（與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定）第 32條和 41條， ? 關(guān)于實(shí)施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 6條的協(xié)定（反傾銷協(xié)定）第 13條， ? 補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定第 23條、 ? 關(guān)于實(shí)施 1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第 7條的協(xié)定（海關(guān)估價(jià)協(xié)定）第 11條， ? 政府采購協(xié)定第 20條 行政訴訟制度改革 ? ? ① 比較現(xiàn)實(shí)但又不夠徹底的方案：提高行政案件的審級，增加選擇管轄和指定管轄的情形，允許原告選擇原被告所在地以外的第三地法院管轄。英國法開端于較為純粹的日耳曼習(xí)慣法 —— 盎格魯撒克遜法，形成于諾曼人征服英國后的統(tǒng)治時(shí)期，它基本是在不列顛島上土生土長的法律制度。 ? 普通法和衡平法（所謂衡平原則，就是道德原則或自然正義，衡平法最初是從保障當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益開始的。英美法系判例法的發(fā)達(dá)導(dǎo)致訴訟法的發(fā)達(dá)，兩造對抗制的審判方式使法官在訴訟中扮演消極仲裁人的角色。例如一個(gè)小偷被逮捕了，警察可以依據(jù)自己的判斷把他送到市警察法院、郡法院、州法院或聯(lián)邦法院去。 ? 大陸法系 的成文法傳統(tǒng)決定了法官只能機(jī)械地適用法律，法院作為一個(gè)不露面的整體來裁斷案件，判決書也是以法庭的名義作出，不需法官個(gè)人署名，因而外界亦不知道各位法官在判決表決時(shí)所持的立場。 ? 英美法國家對等式司法體制比級別式體制更加追求各個(gè)案件的恰當(dāng)處理而不是評價(jià)的統(tǒng)一。 ? 從兩大法系審判制度發(fā)展趨勢來看，兩者日益相互接近，在許多方面兩者相互借鑒和補(bǔ)充。 ① 在法官的任職資格和條件方面，要求法官的素質(zhì)高于其他人員 ? 西方國家對法官資格的要求一般高于其他司法人員，如檢察官、律師。 ② 在法官的任命程序上極為嚴(yán)格 ? 這表現(xiàn)在： ? 一是任命法官的主體層次很