【正文】 1920年首創(chuàng)，是目前最廣泛采用的模式，奧地利、西班牙等國建立了憲法法庭，意大利、德國等國建立了憲法法院，法國建立了憲法委員會。 最高人民法院 2023年的 8月 13日《 關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護的公民受教育的基本權(quán)利是否應(yīng)承擔民事責任的批復(fù) 》明確指出： 根據(jù)本案事實，陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任 。就讀期間和工作期間學生檔案，工作單位人事檔案和工資單的名字仍是“齊玉玲”。齊玉苓則通過了預(yù)選考試，取得了報考統(tǒng)招及委培生資格。 我國能否建立司法機關(guān)審查模式？ ? 司法機關(guān)審查模式不適合我國 ? 從體制上看，它與我國的人民代表大會制度的權(quán)力運行機制不相符合 ? 這種模式不符合我國的法律體制和傳統(tǒng) 齊玉苓訴陳曉琪等侵犯其姓名權(quán)受教育權(quán)案 齊玉苓與陳曉琪均系滕州八中 1990屆應(yīng)屆初中畢業(yè)生。 ? （ 4）所起作用的質(zhì)疑。 ? 法官要準確表達立憲者的意圖是不可能的，因為他根本不可能完全領(lǐng)會立憲時廣泛的社會矛盾與沖突。我們?yōu)榱朔乐沽⒎C關(guān)解釋憲法時存在錯誤而將違憲審查權(quán)賦予司法機關(guān)，那么，司法機關(guān)出現(xiàn)錯誤怎么辦呢？ ? ③ 馬歇爾法官認為法官就任時曾宣誓效忠憲法，那么法官就只能公正的適用憲法，而憲法并未賦予其違憲審查權(quán)，其權(quán)力的來源顯然不會合乎憲法。 ? （ 2）合理性的質(zhì)疑。 ? 弗吉尼亞洲的大法官吉布斯認為這種做法無異于篡奪了立法機關(guān)的立法權(quán)，是缺乏憲法依據(jù)的。 ? （ 4）法院的嚴格的訴訟程序使憲法爭議的解決具有了有效的司法程序的保障。 ? （ 2）法院通過違憲審查權(quán)的行使，有效的制約了立法機關(guān)和行政機關(guān)，保證了權(quán)力的分立與制衡。 ? 違憲審查的范圍一般比較窄，為防止法院威脅立法、行政機關(guān)的獨立地位，一般都規(guī)定政治問題和統(tǒng)治行為不審查?！? 目前由普通法院行使違憲審查權(quán)的國家包括： ? 美國，加拿大，墨西哥，阿根廷，巴西，玻利維亞，哥斯達黎加，委內(nèi)瑞拉，烏拉圭，愛爾蘭，丹麥，列支敦士登，埃及，斐濟，摩洛哥（最高法院中專設(shè)憲法庭），博茨瓦納，布隆迪，贊比亞，澳大利亞，日本，文萊（專設(shè)憲法解釋法庭），菲律賓，也門，愛沙尼亞等 64個國家?！? 法蘭克 〃 福特大法官：“由于法院既無財權(quán)，又無兵權(quán)。與憲法相抵觸的法律無效 ,各級法院以及其他政府部門均不受該文件的約束?！? 約翰 〃 馬歇爾在判決中說： “極為明顯而不容臵疑的一項立論是 ,憲法取締一切與之相抵觸的法案。 ? 1789年《司法條例》違反了美國憲法 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 判決： 駁回訴訟請求 ? 一部違憲的國會立法是否成為國家的法律？ ? “ 顯然，制定憲法的人們都意在使憲法成為國家的根本法、最高的法，因此，任何政府理論都必然是，立法機關(guān)制定的法律若與憲法相違背就是無效的。對于前述一切其他案件，最高法院有關(guān)于法律與事實的上訴管轄權(quán)。 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 聯(lián)邦黨人 民主共和黨人 第二任美國總統(tǒng)亞當斯 國務(wù)卿馬歇爾 第三任美國總統(tǒng)杰斐遜 國務(wù)卿麥迪遜 立法權(quán)與司法權(quán) 行政權(quán) 任命馬歇爾為首席大法官 并新增 42個法官職位（馬伯里） ? 馬伯里等幾位已得到法官任命，但未接到委任狀的人對此當然不滿，因此向最向法院提起訴訟，請求最高法院對國務(wù)卿麥迪遜下達法院強制令，強制他向馬伯里等人發(fā)出委任狀 。杰弗遜對亞當斯卸任前的這些做法十分惱火，決心采取措施糾正。其中一位就是馬伯里 。 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ? 這些委任狀都由國務(wù)卿馬歇爾頒發(fā)給法官本人。 ? 提名當時的國務(wù)卿馬歇爾任最高法院首席大法官，并獲國會批準。 ? 又稱美國模式 ? 由美國最高法院在1803年馬伯里訴麥迪遜案 中創(chuàng)設(shè) （二）司法機關(guān)審查模式 ? 在 1800年底舉行的總統(tǒng)大選中，亞當斯未獲連任，杰弗遜獲勝，成為美國第三任總統(tǒng)。 ? 召開議會或者代表大會都要求一段時間間隔，但違憲事件的發(fā)生卻是不分時間的，這也造成了違憲審查的困難。 ? 因此，西方學者甚至不承認這是違憲審查的一種模式。 ? 當沖突發(fā)生時，如果由代表自己來判斷其意志是否違憲，勢必造成這種違憲審查機制形同虛設(shè)。 ? 該模式起源于英國，目前只有荷蘭等少數(shù)幾個國家還在沿用，社會主義國家大多采取這種模式。 ? 世界上大多數(shù)國家都先后建立了違憲審查制度。 違憲審查 ? 又稱憲法監(jiān)督，是指特定的機關(guān)依據(jù)一定的程序和方式，對法理、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主體行為是否符合憲法進行審查并做出處理的制度。因此， 在中國的語境下司法審查制度即為行政訴訟制度 。 ? 大陸法系實行“盤詰主義”原則，采用“審問式”（或叫“糾問式”）的程序。 ? “言詞審理”原則，必須經(jīng)過合法的言詞辯論才能進行裁決。 ? 庭審階段是訴訟的關(guān)鍵階段，首先要宣讀起訴書，接著由被告律師陳述意見，然后進入法庭調(diào)查，包括訊問證人，裁定證據(jù)等。 ? 西方國家的民、刑事訴訟 3個基本階段：即庭前階段、庭審階段和上訴階段。 ? 法國 陪審團是一個公民團體，重罪法院都有其一份總的花名冊，經(jīng)過抽簽先行組成出庭的陪審員名單，然后再經(jīng)過抽簽組成裁判的陪審團。 陪審團產(chǎn)生的形式不同： ? 美國 的陪審員是從選民冊或納稅人花名冊或其它登記冊中隨意選出的，抗辨律師對這些人進行審查，了解他們的態(tài)度是否不偏不倚。關(guān)于陪審團的裁決過去要求必須一致通過，現(xiàn)在只要求多數(shù)或絕對多數(shù)通過即可，法律問題則由法官來掌握。 陪審制 ? 歐洲大陸國家的陪審制與英美國家的陪審制在職能上存在著重大的差異。家庭和婚姻糾紛，工資和其它金錢要求，以及業(yè)主的租戶的爭端等。 ? “法律援助”，“全美法律援助和辯護人協(xié)會”。 ? 西方國家律師的收入普遍比較高，其具體的收費制度各不相同，有的實行計時收費，項目服務(wù)費，有的按案件的性質(zhì)和復(fù)雜程度收費，還有的實行報酬金制。 律師 制度 ? 西方各國對律師均有一套嚴格的職業(yè)道德要求和相應(yīng)的懲戒措施。 ? 三是由 總統(tǒng)任命 ，如法國、德國、美國、奧地利。 ? 法官的任命規(guī)格很高，比如最高法院法官的任命，大體上有 3種情形： ? 一是由 議會任命 ，如澳大利亞、俄羅斯等。 ? 在德國，法科畢業(yè)生通過國家第一次考試合格以后，便開始為期三年半的實習訓(xùn)練。 ? 美國 法律沒有明文規(guī)定法官的任職資格，但在司法實踐中，聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官除要求取得競爭極其激烈，難度很大的 ，還必須通過嚴格的考試取得律師資格，且已從事律師工作若干年。 ? 英美法系 國家的法官一般都是從律師中選任的，取得律師資格并具有一定期限的律師從業(yè)經(jīng)驗是擔任法官的必要條件，即所謂法官選任制度上的 一元制 。 ? 德國聯(lián)邦高級法官實行選任制。 ? 英國的法官也是由委任產(chǎn)生的。 ? 美國聯(lián)邦法院法官都是經(jīng)國會參議院批準由總統(tǒng)任命的。 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 司法制度 主要包括 ? 法官制度 ? 律師制度 ? 陪審制度 ? 訴訟程序 ? 司法審查制度 ? 行政訴訟制度 法官 制度 ? 西方國家在法官的地位、任用、待遇以及去職等方面都有一套嚴密的制度。 ? 各國對審判公開的范圍和程度都是有一定的限制的。在訴訟活動中，雙方當事人的法律地位是平等的，各自享有一定的權(quán)利，履行一定的義務(wù)；并且雙方當事人的權(quán)利、義務(wù)是對應(yīng)的。任何人都有權(quán)不受歧視，任何人也都不得享有特權(quán)。 ? 第二， 法律對于全體公民以統(tǒng)一的適用 。 ? 第一， 法律給予全體公民以平等的保護 。 ? 從狹義上講，法律面前人人平等專指司法平等。 ? 自美國《獨立宣言》和法國《人權(quán)和公民權(quán)宣言》等人權(quán)文件發(fā)表以來，在法律上承認人人都有平等的生命、自由和追求幸福等權(quán)利，已成為人類的一項基本公理。” ? 從廣義上講，法律面前人人平等是包括立法平等在內(nèi)的。二戰(zhàn)之后，法律面前人人平等的原則為許多國際條約所確認。 （三）法律平等原則 ? 法律平等原則是法律面前人人平等原則的簡稱?！? ? 第 132條規(guī)定：“最高人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)地方各級人民檢察院和專門人民檢察院的工作，上級人民檢察院 領(lǐng)導(dǎo) 下級人民檢察院的工作。我國法律對上下級法院關(guān)系和上下級檢察院關(guān)系有不同的規(guī)定。 ? 我國《法官法》規(guī)定法官享有“依法審判案件不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”的權(quán)利。我國的“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”包括檢察機關(guān)依法獨立行使職權(quán)。因此，西方國家的“司法獨立”其實也就是“審判獨立”。在我國，人民代表大會制度這一根本政治制度決定了司法從屬于立法且無權(quán)否定立法。至于國家權(quán)力機關(guān)、檢察機關(guān)、政黨，則可通過合法途徑對法院的審判工作進行監(jiān)督、干預(yù)。 ? 我國憲法規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”。 ? 法官職務(wù)固定 ，是指法官只要行為正當即應(yīng)繼續(xù)任職，或法官在任職屆滿前不可更換。 在陪審團評議、表決以前，法警當著陪審團說出被告人有罪的話語，是上訴審法院推翻原審有罪判決的理由。 即便出現(xiàn)錯誤判決，法官也享有司法豁免權(quán)，不被追究法律責任。 ? 法官在審理案件過程中堅持獨立，以確保公正。 ? “唯一能對法官的法律觀點施加具有約束力的義務(wù)的機關(guān)是上訴法院”。在一般情況下，無論行政機關(guān)還是立法機關(guān)，都不得享有司法權(quán)。 （二）司法獨立原則 ? 在西方國家，司法獨立的基本含義是法院、法官獨立地行司法權(quán)，法院、法官的審判活動只服從法律，不受外來干涉。 公平正義也是我國司法活動的總原則 ? 公平正義原則在我國，除體現(xiàn)為法律面前人人平等、司法機關(guān)獨立行使職權(quán)、審判公開、合議、回避、辯護、兩審終審等原則和制度外，特別體現(xiàn)為 “以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的原則 。但各國都規(guī)定了請求法律協(xié)助的條件。低收入和無收入的公民在訴訟中可以請求政府資助訴訟費用或指派律師協(xié)助。 ? 一是同罪同罰，不得因犯罪者的地位、身份、種族等的不同而區(qū)別對待，凡屬同種犯罪，均處同種刑罰； ? 二是罰當其罪，對他人、社會造成了多大的危害，就應(yīng)該承擔相應(yīng)的法律責任，既不能重罪輕罰，也不能輕罪重罰。 ? 公平訴訟的另一方面，是訴訟程序?qū)θ魏稳硕际枪?，不得因出身、種族、性別、宗教信仰、職務(wù)、居住地域的不同而區(qū)別對待。訴訟程序，包括控訴、申訴、上訴、辯護等權(quán)利以及公開審判，無罪推定等原則和制度。 ? （ 2） 公正的訴訟程序 。 ? （ 1） 公正的法院 。人們一般認為合乎正義的自然正義就是公平。 ? 西方國家法院的標記大多是一把寶劍和一架天平，寶劍代表國家權(quán)力的威嚴，天平代表不偏不倚和絕對的公正。 三、司法原則 ? （一）司法公正原則 ? （二）司法獨立原則 ? （三）法律平等原則 ? （四）審判公開原則 （一）司法公正原則 ? 公平和正義是人類社會永恒的主題之一，也是法的基本價值之一。 ? （《關(guān)于英國刑事訴訟的考察報告》， 1988年中國刑事訴訟制度考察團，第 15頁。 ? 大陸法系檢察官是專職培養(yǎng)的，且保障制度較好，社會地位較高，因而檢察隊伍比較穩(wěn)定；而英美法系的檢察官隊伍則不然。 ? 英美法系檢察官則是作為 普通行政人員 來管理的。 ? 法國規(guī)定檢察官的退休年齡為 65歲，而普通公務(wù)員的退休年齡為 60歲。 ? 大陸法系檢察官享有近似于法官的身份、經(jīng)濟和特權(quán)保障，因為大陸法系檢察官和法官地位一樣，俗稱 檢察官為“站著的法官” ，而 審判官為“坐著的法官” 。 ? 英美法系的檢察官一般來自律師，而大陸法系的檢察官則是國家作為“法律人”（法律家）專門培養(yǎng)的，法學院的畢業(yè)生經(jīng)過 1至 2次司法考試和一定期限的司法實習，便可自由選擇是作檢察官還是作法官、律師。 ? 其三，檢察官 隊伍穩(wěn)定程度 不同。 的不同 ? 其一，檢察官 選任途徑 的不同。雖然大陸法系國家的近現(xiàn)代刑事訴訟程序賦予了檢察官以一定的自由裁量權(quán)，但這種自由裁量權(quán)的運用不僅在條件上受到嚴格限制，而且在程度上也受到了由被害人方面啟動的諸如“強制起訴”、“準起訴”等程序的制約。 ? （柯賓《美國檢察官的權(quán)限》， 《人民檢察》 1994年第 11期，第 59頁。 ? 對于已經(jīng)起訴的案件，在審判前，檢察官也有權(quán)隨時撤回公訴；對于不起訴或者撤回公訴，檢察官也無須說明理由。） ? 美國 檢察官在刑事訴訟方面的權(quán)限也非常廣泛，尤其是在決定是否起訴方面，檢察官擁有的自由裁量權(quán)幾乎不受限制，如果檢察官決定對一確已犯罪的案件不予追究，則無任何力量可以限止他。 ? 檢察機關(guān)可以根據(jù)下述廣泛的理由而不予起訴：“ a、法庭可能會罰交很小或象征性罰金； ……e 、 起訴可能對受害者的身心健康