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正文內(nèi)容

電大法律專科法理學小抄-資料下載頁

2025-01-01 06:55本頁面
  

【正文】 義的本質不變,而港、澳、臺的法也保持資本主義的本質不變。因此,當代中國的法,就其本質來看,出現(xiàn)了“一國兩法”的獨特情況?!耙粐鴥芍啤笔邱R克思主義理論和中國實踐相結合的產(chǎn)物,是在新的歷史條件下對馬克思主義的豐富和發(fā)展?!耙粐鴥芍啤睒嬒氲奶岢龊蛯嵭?,具有重大的理論、現(xiàn)實和歷史意義。按照“一國兩制”的構想,1990年通過了《香港特別行政區(qū)基本法》,1993年通過了《澳門特別行政區(qū)基本法》?! 枺喝绾卫斫夥ǖ倪壿嫏C構三要素?  答:法律規(guī)范的邏輯結構包括三個因素,即假定、處理和制裁。假定,就是法律規(guī)范中關于該規(guī)范適用的條件部分。它指明該法律規(guī)范在什么條件下可以適用。處理,就是行為規(guī)則本身,即法律規(guī)范中指明人們可以做什么、應該做什么、不應該做什么的部分。這部分具體規(guī)定了人們的權利和義務。制裁,就是法律規(guī)范中關于違反該規(guī)范時應承擔什么樣的法律后果的部分。法律規(guī)范在邏輯上遵循著“如果—則—否則”的公式。在現(xiàn)實中的法律規(guī)范往往只有兩個因素,第一個因素是假定,第二個因素是處理或制裁,這兩個因素按“如果—則”的公式安排。這種法律規(guī)范被稱做命令性規(guī)范,以區(qū)別于邏輯性規(guī)范?! 枺悍ǖ捏w系和法的部門之間存在何種關系?  答:法的體系是指一國或一地區(qū)現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門組成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法的體系與法學體系、立法體系既有聯(lián)系又有區(qū)別。法學體系是指法學研究的范圍和分科,法學的各個分支學科構成一個有機聯(lián)系的整體。法的體系是法學體系形成、建立的前提和基礎。立法體系是指一國各種規(guī)范性法律文件所構成的整體。法的體系和立法體系是內(nèi)容與形式的關系。  法的部門是指對一國現(xiàn)行法律規(guī)范按照其所調整的社會關系的不同,以及與之相適應的調整方法的不同所做的分類。法的部門通常由若干具體法律制度及相應的法律規(guī)范組成。我國法學界一般認為,劃分法的部門的主要標準是法律的調整對象,其次是法律調整的方法。  問:何謂法律淵源?中國法律淵源有哪些?  答:法的淵源有不同的含義,法學中的“法的淵源”又指“形式淵源”,是法的法律效力的來源,即一個行為規(guī)則通過什么方式產(chǎn)生、具有何種外部形式才被認為是法律規(guī)范,具有法律規(guī)范的效力,并成為國家機關審理案件或處理問題的規(guī)范性依據(jù)。歷史上存在過的形式淵源有:習慣法、判例法、君主飭令、規(guī)范性法律文件、國際條約、法律學說等?! ≈袊鐣髁x法的淵源有:憲法、法律、國家最高行政機關的行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件、地方國家機關的地方性法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件、民族自治地方的自治條例和單行條例、特別行政區(qū)的法、國際條約?! 枺菏裁词欠ǖ倪m用?適用原則是什么?  答:法的適用是指國家專門機關和國家授權的社會組織,按照法律的規(guī)定運用國家權利調整和保護具體的社會關系的活動。法的適用是發(fā)的實現(xiàn)的重要形式之一。法地適用的主體是國家專門機關和由國家授權的社會組織。法的適用是國家機關在其職權范圍內(nèi)依法行使國家權力的專門活動。法的適用是嚴格依照法定程序進行的活動。法的適用必須有表明法的適用的結果的法律文件。法的適用結果可以產(chǎn)生、變更或消滅主體之間的權利義務關系,或對一定主體實行法律制裁。法的適用的種類有(1)執(zhí)行調整職能的法的適用和執(zhí)行保護職能的法的適用(2)權力機關適用法的活動、司法機關適用法的活動、行政機關適用法的活動、國家授權的社會組織適用法的活動?! ∥覈鴮徟袡C關適用法的基本要求是正確、合法、及時、合理、公正。我國審判機關適用法的基本原則有以事實為根據(jù),以法律為準繩的原則、公民在適用法律上一律平等原則、司法機關依法獨立行使職權的原則、實事求是,有錯必究的原則?! 枺喝绾紊羁汤斫夥ㄖ蔚幕疽??  答:社會主義法治的基本要求概括為四點,即有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。教材對這四點做了一些介紹,希望大家牢牢掌握。為了大家能更好地理解這四點要求的含義,在此法治的要求展開來講一講?! 。ㄒ唬┥鐣髁x法治不僅要求有法可依,而且要求有“良法”  社會主義法治要求制定良好的、民主的法律,即“良法”。這可以看作是社會法治的內(nèi)容和靜態(tài)方面的要求。這點要求具體表現(xiàn)為;  第一,法律能夠真正反映和表達以工人階級為領導的廣大人民的意志,充分保真公民的基本權利和自由,充分尊重人權,人的價值和尊嚴,確認國家權力行使的正當范圍和方式。法律能夠真正符合“三個有利于”這一根本標準,符合社會生活的客觀規(guī)律的需要。這些要求具有深刻的一致性,法還應表達社會主義的基本價值準則。社會主義法的人民性、合規(guī)律性、正義性幾者之間的深刻統(tǒng)一,是社會主義法的生命力的根源,這是對法的內(nèi)容的根本要求,也是法治原則能夠深入人心的必要前提?! 〉诙ǖ膭?chuàng)制過程必須民主化、科學化、程序化,把一切需要以法律為中介的社會關系都納入法律調整,盡量避免法律調整的“空白”。法的立、改、廢都要盡量避免任意性。堅決消除法的創(chuàng)制過程中從局部或本部門狹隘利益甚至部門首長個人意志出發(fā),擅訂規(guī)章的做法,這種立法往往成為擴大本部門權力,推托本部門責任,以至剝奪相應社會主義主體由憲法和法律所賦予的權利和自由的手段。這種立法越多,就離真正的法治愈遠?! 〉谌ǖ捏w系具有內(nèi)在的一致性。應確立以憲法為核心的完整、內(nèi)在和諧的結構體系,消除其內(nèi)部矛盾,成熟的立法技術有助于做到這一點。法律之間應在根本原則上保持一致,各種法律調整手段、方式之間應相互協(xié)調,各法律部門的規(guī)則應相互調解,同一法律部門內(nèi)部各個機關所制定的規(guī)則不得抵觸。  第四,法律應具有穩(wěn)定性、連續(xù)性。法律一旦頒布實施,就要保持相對的穩(wěn)定性,不能朝令夕改,讓人們無所適從。法律過于頻繁的變動,不利于社會關系的穩(wěn)定和發(fā)展,也不利于保持法的嚴肅性和權威性。新法規(guī)的創(chuàng)制必須注意與原有法規(guī)的銜接,把法的變動性與穩(wěn)定性恰當?shù)亟Y合起來,才能保持法的連接性和內(nèi)在一致性?! 。ǘ┥鐣髁x法治的核心要求是嚴格依法辦事  良好的法律只是法治得以實現(xiàn)的必要前提,如果這些法律沒有在生活中充分實現(xiàn),仍然談不上法治,充氣量只能說明是有了“法制”。在法的實施中,在法發(fā)生作用的全過程中,嚴格依法辦事,是法治的核心內(nèi)容。這也可以看作是社會主義法治的形式方面,、動態(tài)方面。嚴格依法辦事的要求主要表現(xiàn)在:  第一,法在社會生活中具有至上性、極大的權威性。一切社會生活主體必須尊重法律,執(zhí)政黨、參政黨和一切國家機關及其工作人員在其活動中,不得以任何方式踐踏法律的權威和尊嚴。當法其他社會調整方式發(fā)生沖突時,首先服從法律,不得以遵守道德、習慣或政策為理由沖擊法律的實施。這類沖突應當在立法領域內(nèi)充分權衡、協(xié)調。當法律與領導者的個人意志或部門的局部利益發(fā)生矛盾時,必須服從法律,法律高于領導者的個人意志和部門的局部利益?! 〉诙瑖覚C關和公職人員的職務行為必須有嚴格的法律依據(jù),不得超越法律,這是實現(xiàn)法治的關鍵環(huán)節(jié)。尤其要強調的是司法機關只服從法律,不受司法外因素的干擾。政府部門守法的約束機制,政府某些部門的越權活動便可以不受制裁,權力蔑視法律,以權壓法的狀況便可能被習以為常。說到底,有些國家機關和公職人員之所以敢于抗法不遵、以言代法,就在于他們認為法律奈何他們不得。試想當一個人、一個機關居高臨下地看待法律時,他們又怎姆會尊重法律?政府是要為人民服務的,要全力保護社會關系參加者的合法權利,并且自己帶頭守法。明確和堅持這樣的關系關乎法制建設成敗的大問題,也是關乎整個社會興衰治亂的大事?! 〉谌?,堅持法律面前人人平等,反對任何形式的法外特權。權利義務平等原則不但要體現(xiàn)在立法中,更要貫徹于法的實施全過程。特權是法治的大的,有特權的人或組織往往會依仗其法外的特權謀取私利,破壞嚴格依法辦事的原則。法治要求對法定的權利平等地加以保護,對法定的義務平等的要求履行,不論是誰,違反了法律,都要給予相應的制裁?! 〉谒?,社會關系主體積極利用法律,發(fā)展起自由和權利??梢哉f,法治的最根本目標是促進人的權利和自由,嚴格依法辦事原則也是為此服務的。法治對國家權力行使的嚴格約束,其目的正是為了保障一般社會主體能夠實現(xiàn)其權利,消除對其正當權益的侵犯。對公民和組織等依法辦事的要求并不妨害其行使權力的積極性。社會主體在認識到嚴格守法對其權利和利益發(fā)展的必要性和重要性后,就會更加自覺的利用法律來表達自己的目的。不能把嚴格依法辦事與發(fā)展主體的權利和自由獨立起來。  第五,各類社會關系主體有高水平的法律意識。嚴格依法辦事觀念深入人心是完善法治的必然要求。首先必須樹立對法和法治的信仰和尊重。嚴格依法辦事要求消除一些舊觀念,如法即是刑,崇尚權力、濫用權力、重義務輕權利、等級觀念,等等。要樹立相應的新觀念,如公民意識、主體意識、約束監(jiān)督意識、領導或為政即是服務的意識等。  問:“立法”與“法的創(chuàng)制”是一回事嗎?  答:我們認為,“立法”這一概念與“法的創(chuàng)制”有聯(lián)系,也有區(qū)別。立法有時指成文法律,又是指國家創(chuàng)制法律規(guī)范的活動,即立法活動而通常對立法活動又有廣義和狹義兩種解釋。廣義的立法活動,與法的創(chuàng)制同義。狹義的立法,專指國家最高權力機關(或立法機關)制訂、修改、廢止基本法律規(guī)范的活動。在我國,全國人大及其常委會制訂、修改、廢止基本法律和法律的活動,就是狹義上的立法活動。因“立法”有多種含義,所以使用時應明確其含義?! 「鶕?jù)法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式的不同,法的創(chuàng)制分為法的制定和法的認可。  法的制定,是指國家機關在法定的職權范圍內(nèi),依照法定程序、制訂、修改、廢止規(guī)范性法律文件的活動。通過這種方式創(chuàng)制的法律規(guī)范,被稱為成文法。在我國,絕大多數(shù)的法律規(guī)范都是通過這種方式創(chuàng)制的,表現(xiàn)為憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章等形式?! 》ǖ恼J可,是指國家承認并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力的活動。通過這種方式創(chuàng)制的法律規(guī)范,被稱為不成文法。又分為兩種情況:一是國家在事實上承認并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力,例如,對習慣、判例、法理、政策等的認可。二是國家在法律文件中明確認可某些行為規(guī)范具有法律上的效力,例如,1990年4月4日七屆第三次會議通過的《中華人民共和國特別行政區(qū)基本法》第8條規(guī)定的“香港原有法律,即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習慣法,除同本法相抵觸或經(jīng)香港特別行政區(qū)的立法機關作出修改者外,予以保留”,就是這種情況的認可。法的制定和認可這兩種形式相互較錯?! 枺悍梢?guī)范和法是何種關系?  答:法律規(guī)范是法的最基本的細胞,創(chuàng)制法盡管也包括根據(jù)社會生活提出法律調整所要遵循的原則和界定必要的概念,但主要使命在于選擇已有的或者涉及新的、適合于實現(xiàn)一定法律調整任務的規(guī)范?! 》梢?guī)范是作為整個系統(tǒng)的法的基本細胞,它與整體的法的關系是系統(tǒng)的個別因素同整個系統(tǒng)的關系。所以一切法律規(guī)范都服從于作為整體的法的規(guī)律性。法律規(guī)范作為整體的個別現(xiàn)象有自己的特殊性,整體的法只包含一起法律規(guī)范的共有,并不包含每個法律規(guī)范的一切個性。  整體的法作為系統(tǒng)與其基本細胞、單個的法律規(guī)范之間的主要區(qū)別在于:(1)整體的法反映著統(tǒng)治階級的國家意志,而單個法律規(guī)范的階級內(nèi)容與使命,只能在與法的整體系統(tǒng)的聯(lián)系中,才能被揭示,孤立地看待法律規(guī)范的表述,不能揭示其階級本質和使命;(2)整體的法,總是要靠國家強制力的保證才能實現(xiàn)的,而單個規(guī)范的實現(xiàn)卻不一定都伴隨著國家強制措施;整體的法總是一定社會經(jīng)濟結構、政治結構的反映,而單個規(guī)范與經(jīng)濟、政治結構的聯(lián)系往往不明顯,并且在現(xiàn)行法規(guī)范中幾乎總是一些規(guī)范雖未正式廢止,但由于條件的變化,實際上已不起作用了。  注意到整體的法與其規(guī)范之間的區(qū)別,應該得出這樣的結論:單個的法律規(guī)范、一部分法律規(guī)范,還不是作為整體的法的系統(tǒng)。法是規(guī)范的系統(tǒng),是以社會的經(jīng)濟結構、政治結構的原則為基礎并滲透了這些原則的規(guī)范系統(tǒng),只有當單個的法律規(guī)范被包含在整體的法的系統(tǒng)中時,才具有整個法的內(nèi)容和使命?! 枺耗芊裨敿毥忉尫ǖ捏w系?  答:法的體系是法的內(nèi)部結構,指一國現(xiàn)行法總是分為不同部門而又成為內(nèi)在統(tǒng)一、有機聯(lián)系的系統(tǒng)。一個國家的法律規(guī)范所調整的社會關系是多種多樣的,這些規(guī)范的外部表現(xiàn)形式也可能十分零亂,但這些規(guī)范之間仍存在內(nèi)在的協(xié)調和統(tǒng)一性。一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范之間的這種協(xié)調和統(tǒng)一性,從根本上說決定于其經(jīng)濟基礎、國家制度和反映在法中的國家意志的統(tǒng)一。法的這種協(xié)調和統(tǒng)一性,保證著法律調整的共同目的和政治傾向?! ∫粐F(xiàn)行法律規(guī)范的協(xié)調和統(tǒng)一性表現(xiàn)在:(1)調整社會關系的法律思想、法律原則和法律概念是統(tǒng)一;(2)普遍性很大的法律規(guī)范在普遍性較小的法律規(guī)范中得到具體化,法律規(guī)范值將存在著縱的等級的從屬關系;(3)法律規(guī)范之間還存在橫的協(xié)調、協(xié)作關系;(4)法律規(guī)范之間互相聯(lián)系和相互制約,遵守、適用或者違反一些法律法規(guī),會引起另一些法律法規(guī)發(fā)生效力?! ⊥瑫r,由于法所調整的社會關系是多種多樣的。所以,內(nèi)在統(tǒng)一的法也必然要分成不同的相對獨立的部分,這些部分在法律調整中發(fā)揮著相對獨立的作用。因此,在一國法律規(guī)范內(nèi)部,在統(tǒng)一的基礎上又存在著差別,這種差別表現(xiàn)為法的體系分為不同法的部門、子部門和制度。許多規(guī)范構成制度,許多制度構成部門,許多部門又構成一國現(xiàn)行法的整個系統(tǒng),這就是法的體系。所以,法的體系的概念反映了一國現(xiàn)行法律規(guī)范的內(nèi)在統(tǒng)一和差別,說明了法的統(tǒng)一性和系統(tǒng)性。這種統(tǒng)一和差別,整體性和系統(tǒng)性,又反映了被法所調整的那些社會關系的統(tǒng)一和差別,反映了社會關系的系統(tǒng)性。法的不同部分之間應是內(nèi)在協(xié)調的,一國法律規(guī)范之間如果互相矛盾、互相沖突,就不能互相配合完成整體目的,必然大大削弱法的作用的發(fā)揮?! 》ǖ捏w系和法一樣是一種客觀存在的社會生活現(xiàn)象,他的部門與制度是歷史地形成的內(nèi)在結構,而不是立法者或法學家任意建立的,它們的基礎是社會經(jīng)濟狀態(tài)所持有的生產(chǎn)關系體系。當社會經(jīng)濟制度具有根本不同的歷史特征時,就會產(chǎn)生不同的法的體系。因此,法的體系最終決定于社會經(jīng)濟制度??茖W不能制定法的體系,科學的任務是要認識法的體系,概括出關于法的體系及其形成因素和過程的科學理論。  但是也應該看到,法的體系反映著社會的運動,而社會運動是最復雜的一種運動形式,在這里,客觀規(guī)律總是通過人的活動實現(xiàn)的,法是立法者自覺活動的產(chǎn)物。立法者的意志除了表達社會物質生活條件外,還受一定主觀因素的影響,如受一定的世界觀、政治學說、一定社會或階級的目的以及對法律問題進行理論研究的程度等的影響。這就是說,在法的體系的形成過程中,
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