【正文】 表現(xiàn)，對持有股權(quán)的數(shù)量和時間不作限制，應(yīng)當尊重當事人的合意?！　　　∮邢挢熑喂井愖h股東就股權(quán)回購與公司達不成協(xié)議的，可以直接起訴公司要求公司買回股權(quán)，根據(jù)公司法規(guī)定，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！　τ谠V訟回購以下幾個問題值得注意：　?。?）訴訟回購是在協(xié)議回購失敗的前提下才可以提起，協(xié)議回購是訴訟回購的前置程序?！　。?）原告資格　　訴訟中異議股東是原告，公司是被告，異議股東提起的是給付之訴。法律對異議股東提起訴訟時持有股權(quán)的時間和數(shù)量沒有要求，但對原告的資格加以限制，原告必須是實際交繳出資并持有股權(quán)的異議股東，如果是干股或者是掛名股東則不應(yīng)享有訴訟權(quán)利，沒有出資則易產(chǎn)生不當?shù)美?。訴訟時限問題公司法規(guī)定是九十天?！　。?）回購價格的確定　　關(guān)于回購的價格問題，公司法只規(guī)定按合理的價格回購，這是一個原則性規(guī)定，該價格應(yīng)當以協(xié)議價為主。如由法院確定價格時應(yīng)當做到合理合法，并以訟爭事由發(fā)生時該回購股權(quán)所代表的公司凈資產(chǎn)來確定?！　。?）回購后的處理　　有限責任公司回購股權(quán)后應(yīng)當如何處理，《公司法》沒有規(guī)定?！　」煞萦邢薰竟煞莼刭徍蟮奶幚恚汗臼召彵竟竟煞菔菫榱藴p少公司注冊資本的，應(yīng)當自收購之日起十日內(nèi)注銷；如果是為了與持有本公司股份的其他公司合并，或者股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，應(yīng)當在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。如果是為了將股份獎勵給本公司職工而收購本公司股份的，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，所收購的股份應(yīng)當在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。第六部分　股權(quán)融資的法律操作規(guī)范 　　一、股權(quán)融資的概念　　按大類劃分，企業(yè)的融資方式有兩類，債權(quán)融資和股權(quán)融資。所謂股權(quán)融資是指企業(yè)的股東愿意讓出部分企業(yè)所有權(quán)，通過企業(yè)增資的方式引進新的股東的融資方式。股權(quán)融資所獲得的資金，企業(yè)無須還本付息，但新股東將與老股東同樣分享企業(yè)的贏利與增長。股權(quán)融資的特點決定了其用途的廣泛性，既可以充實企業(yè)的營運資金，也可以用于企業(yè)的投資活動?！　鶛?quán)融資是指企業(yè)通過借錢的方式進行融資，債權(quán)融資所獲得的資金，企業(yè)首先要承擔資金的利息，另外在借款到期后要向債權(quán)人償還資金的本金。債權(quán)融資的特點決定了其用途主要是解決企業(yè)營運資金短缺的問題，而不是用于資本項下的開支?！　《?、股權(quán)融資的特點　　　　股權(quán)融資籌措的資金具有永久性，無到期日，不需歸還。　　　　企業(yè)采用股權(quán)融資勿須還本，投資人欲收回本金，需借助于流通市場。 　　　　股權(quán)融資沒有固定的股利負擔，股利的支付與否和支付多少視公司的經(jīng)營需要而定。　　三、股權(quán)融資的渠道　　股權(quán)融資按融資的渠道來劃分，主要有兩大類，公開市場發(fā)售和私募發(fā)售?！　∷^公開市場發(fā)售就是通過股票市場向公眾投資者發(fā)行企業(yè)的股票來募集資金，包括我們常說的企業(yè)的上市、上市企業(yè)的增發(fā)和配股都是利用公開市場進行股權(quán)融資的具體形式?！　∷^私募發(fā)售，是指企業(yè)自行尋找特定的投資人，吸引其通過增資入股企業(yè)的融資方式。因為絕大多數(shù)股票市場對于申請發(fā)行股票的企業(yè)都有一定的條件要求，因此對大多數(shù)中小企業(yè)來說，較難達到上市發(fā)行股票的門檻，私募成為民營中小企業(yè)進行股權(quán)融資的主要方式?！　　　⊥ㄟ^公開市場發(fā)售的方式來進行融資是大多數(shù)民營企業(yè)夢寐以求的融資方式，企業(yè)上市一方面會為企業(yè)募集到巨額的資金，另一方面，資本市場將給企業(yè)一個市場化的定價，使民營企業(yè)的價值為市場所認可，為民營企業(yè)的股東帶來巨額財富?！　∨c其他融資方式相比，企業(yè)通過上市來募集資金有突出的優(yōu)點：　?。?）募集資金的數(shù)量巨大；　　（2）原股東的股權(quán)和控制權(quán)稀釋得較少；　　（3）有利于提高企業(yè)的知名度；　　（4）有利于利用資本市場進行后續(xù)的融資。　　但由于公開市場發(fā)售要求的門檻較高，只有發(fā)展到一定階段，有了較大規(guī)模和較好贏利的民營企業(yè)才有可能考慮這種方式。 　　與銀行貸款類似，民營企業(yè)上市在國內(nèi)的資本市場上也面臨不公正的對待，雖然在相關(guān)的法律和法規(guī)中找不到限制民營企業(yè)上市的規(guī)定，但在實際審批中，上市的機會絕大多數(shù)都給了國有企業(yè)，很多民營企業(yè)只能通過借殼上市或買殼上市的方式的辦法繞過直接上市的限制進入資本市場，期待通過未來的配股或增發(fā)來融資。　　　　私募發(fā)售在當前的環(huán)境下，是所有融資方式中，民營企業(yè)比國有企業(yè)占優(yōu)勢的融資方式。產(chǎn)權(quán)關(guān)系簡單，無需進行國有資產(chǎn)評估，沒有國有資產(chǎn)管理部門和上級主管部門的監(jiān)管，大大降低了民營企業(yè)通過私募進行股權(quán)融資的交易成本和效率。私募成為近幾年來經(jīng)濟活動最活躍的領(lǐng)域。對于企業(yè)，私募融資不僅僅意味著獲取資金，同時，新股東的進入也意味著新合作伙伴的進入。新股東能否成為一個理想的合作伙伴，對企業(yè)來說，無論是當前還是未來，其影響都是積極而深遠的。在私募領(lǐng)域，不同類型的投資者對企業(yè)的影響是不同的，在我國有以下幾類的投資者：個人投資者、風險投資機構(gòu)、產(chǎn)業(yè)投資機構(gòu)和上市公司。 　　個人投資者，雖然投資的金額不大，一般在幾萬元到幾十萬元之間，但在大多數(shù)民營企業(yè)的初創(chuàng)階段起了至關(guān)重要的資金支持作用，這類投資人很復(fù)雜，有的人直接參與企業(yè)的日常經(jīng)營管理，也有的人只是作為股東關(guān)注企業(yè)的重大經(jīng)營決策。這類投資者往往與企業(yè)的創(chuàng)始人有密切的私人關(guān)系，隨著企業(yè)的發(fā)展，在獲得相應(yīng)的回報后，一般會淡出對企業(yè)的影響。 　　風險投資機構(gòu)，是90年代后期在我國發(fā)展最快的投資力量，其涉足的領(lǐng)域主要與高技術(shù)相關(guān)。在2000年互聯(lián)網(wǎng)狂潮中，幾乎每一家網(wǎng)絡(luò)公司都有風險投資資金的參與。國外如IDG、Softbank、ING等，國內(nèi)如上海聯(lián)創(chuàng)、北京科投、廣州科投等都屬于典型的風險投資機構(gòu)。他們能為企業(yè)提供幾百萬乃至上千萬的股權(quán)融資。風險投資機構(gòu)追求資本增值的最大化，他們的最終目的是通過上市、轉(zhuǎn)讓或并購的方式，在資本市場退出，特別是通過企業(yè)上市退出是他們追求的最理想方式?！　∩鲜鎏攸c決定了選擇風險投資機構(gòu)對于民營企業(yè)的好處在于：　?。?）沒有控股要求；　?。?）有強大的資金支持；　?。?）不參與企業(yè)的日常管理； 　?。?）能改善企業(yè)的股東背景，有利于企業(yè)進行二次融資；　?。?）可以幫助企業(yè)規(guī)劃未來的再融資及尋找上市渠道?！　〉瑫r，風險投資機構(gòu)也有其不利之處，他們主要追逐企業(yè)在短期的資本增值，容易與企業(yè)的長期發(fā)展形成沖突，另外，風險投資機構(gòu)缺少提升企業(yè)能力的管理資源和業(yè)務(wù)資源。 　　產(chǎn)業(yè)投資機構(gòu)，又稱策略投資者，他們的投資目的是希望被投資企業(yè)能與自身的主業(yè)的融合或互補，形成協(xié)同效應(yīng)。該類投資者對民營企業(yè)融資的有利之處非常明顯：　?。?）具備較強的資金實力和后續(xù)資金支持能力；　?。?）有品牌號召力；　?。?）業(yè)務(wù)的協(xié)同效應(yīng)；　?。?）在企業(yè)文化、管理理念上與被投企業(yè)比較接近，容易相處；　?。?）可以向被投企業(yè)輸入優(yōu)秀的企業(yè)文化和管理理念?！　∑洳焕幵谟冢骸　。?）可能會要求控股；　?。?）產(chǎn)業(yè)投資者若自身經(jīng)營出現(xiàn)問題，對被投企業(yè)會產(chǎn)生資者進入，影響企業(yè)的后續(xù)融資；　?。?）可能會對被投企業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展領(lǐng)域進行限制；　?。?）可能會限制新投資者進入，影響企業(yè)的后續(xù)融資?！　∩鲜泄?，作為私募融資的重要參與者，在我國有其特別的行為方式。特別是主營業(yè)務(wù)發(fā)展出現(xiàn)問題的上市公司，由于上市時募集了大量資金，參與私募大多是是利用資金優(yōu)勢為企業(yè)注入新概念或購買利潤，伺機抬高股價，以達到維持上市資格或再次圈錢的目的。當然，也不乏一些有長遠戰(zhàn)略眼光的上市企業(yè)，因為看到了被投資企業(yè)廣闊的市場前景和巨大發(fā)展空間，投資是為了其產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要。但不管是哪類上市企業(yè)，他們都會要求控股，以達到合并財務(wù)報表的需要。對這樣的投資者，民營企業(yè)必須十分謹慎，一旦出讓控股權(quán)，又無法與控股股東達成一致的觀念，企業(yè)的發(fā)展就會面臨巨大的危機。 　　以上各種投資者，民營企業(yè)可以根據(jù)自身業(yè)務(wù)特點或經(jīng)營方向進行選擇。第七部分　股權(quán)分置改革 　　一、股權(quán)分置的概念　　股權(quán)分置改革是當前我國資本市場一項重要的制度改革?！　∷^股權(quán)分置，是指上市公司股東所持向社會公開發(fā)行的股份在證券交易所上市交易，稱為流通股，而公開發(fā)行前股份暫不上市交易，稱為非流通股。這種同一上市公司股份分為流通股和非流通股的股權(quán)分置狀況，為中國內(nèi)地證券市場所獨有。 　　非流通股與流通股這二類股份，除了持股的成本的巨大差異和流通權(quán)不同之外，賦于每份股份其它的權(quán)利均相同。由于持股的成本有巨大差異，造成了二類股東之間的嚴重不公?！　∵@種制度安排不僅使上市公司或大股東不關(guān)心股價的漲跌，不利于維護中小投資者的利益，也越來越影響到上市公司通過股權(quán)交易進行兼并達到資產(chǎn)市場化配置的目的，妨礙了中國經(jīng)濟改革的深化?！　《?、股權(quán)分置的弊端　　股權(quán)分置問題一直都是困擾著股市健康發(fā)展的最主要問題。股權(quán)分置的弊端有三：　　一是權(quán)利的不對等，即股票的不同持有者享有權(quán)利的不對等，集中表現(xiàn)在參與經(jīng)營管理決策權(quán)的不對等、不平等；　　二是承擔義務(wù)的不對等，即不同股東承擔的為企業(yè)發(fā)展籌措所需資金的義務(wù)和承債的義務(wù)不對等、不平等；　　三是不同股東獲得收益和所承擔的風險的不對等、不平等?！　」蓹?quán)分置使產(chǎn)權(quán)關(guān)系無法理順、企業(yè)結(jié)構(gòu)治理根本無法進行和有效，企業(yè)管理決策更無法實現(xiàn)民主化、科學(xué)化，獨裁和內(nèi)部人控制在所難免，甚至成為對外開放、企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革和經(jīng)濟體制改革深化的最大障礙。因此，解決股市問題，股權(quán)分置問題必須解決?！　∪⒐蓹?quán)分置改革　　股權(quán)分置改革就是政府將以前不可以上市流通的國有股（還包括其他各種形式不能流通的股票）拿到市場上流通?！　∽铋_始提的是國有股減持，后來提出全流通，現(xiàn)在又提出解決股權(quán)分置，其實三者的含義是完全不同的。國有股減持包含的是通過證券市場變現(xiàn)和國有資本退出的概念；全流通包含了不可流通股份的流通變現(xiàn)概念；而解決股權(quán)分置問題是一個改革的概念，其本質(zhì)是要把不可流通的股份變?yōu)榭闪魍ǖ墓煞荩嬲龑崿F(xiàn)同股同權(quán)，這是資本市場基本制度建設(shè)的重要內(nèi)容。而且，解決股權(quán)分置問題后，可流通的股份不一定就要實際進入流通，它與市場擴容沒有必然聯(lián)系。明確了這一點，有利于穩(wěn)定市場預(yù)期，并在保持市場穩(wěn)定的前提下解決股權(quán)分置問題。　　判斷股權(quán)分置改革成敗的標準只有一項，就是：股權(quán)分置改革后，上市公司中所有股份的持股成本是否相同?！　∷?、股權(quán)分置改革的作用　　股權(quán)分置改革首先是為了貫徹落實股權(quán)分置改革的政策要求，適應(yīng)資本市場發(fā)展新形勢；其次，為有效利用資本市場工具促進公司發(fā)展奠定良好基礎(chǔ)。從公司自身角度來說，進行股權(quán)分置改革有利于引進市場化的激勵和約束機制，形成良好的自我約束機制和有效的外部監(jiān)督機制，進一步完善公司法人治理結(jié)構(gòu)。對流通股股東來說，通過股改得到非流通股股東支付的對價，流通股股東的利益得到了保護；消除了股權(quán)分置這一股票市場最大的不確定因素，有利于股票市場的長遠發(fā)展?！　∥?、股權(quán)分置改革的意義　　股權(quán)分置 資本市場改革的里程碑　　解決股權(quán)分置問題，是中國證券市場自成立以來影響最為深遠的改革舉措，其意義甚至不亞于創(chuàng)立中國證券市場。隨著試點公司的試點方案陸續(xù)推出，隨著市場的逐漸認可和接受，表明目前改革的原則、措施和程序是比較穩(wěn)妥的，改革已經(jīng)有了一個良好的開端。第 48 頁 共 48 頁