【正文】 環(huán)境做好不良資產(chǎn)處置；客觀地面對未來，通過對不良資產(chǎn)處置的總結(jié)，盡快完善相關(guān)法律法規(guī)，且銀行業(yè)自身要加強(qiáng)抗風(fēng)險(xiǎn)的能力，在經(jīng)營中注意不良貸款的風(fēng)險(xiǎn)防范，降低不良貸款率，使銀行業(yè)健康的發(fā)展，為中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供良好的金融服務(wù)。第二節(jié) 完善不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)從中國政府決定剝離不良資產(chǎn)，成立四大資產(chǎn)管理公司，以及不同的處置主體參與大規(guī)模不良資產(chǎn)的處置已近十年，不良資產(chǎn)的處置已滲入到各個(gè)階層。不同的處置主體在處置不良資產(chǎn)的過程也積累了相當(dāng)?shù)慕?jīng)驗(yàn)，不管是參與不良資產(chǎn)處置的一線人員，或是對不良資產(chǎn)感興趣的學(xué)者，都從不同的角度發(fā)表了各自的看法。因此，筆者認(rèn)為，作為不良資產(chǎn)處置的參與者，或是研究學(xué)者，不應(yīng)過多去評價(jià)中國政府過去對不良資產(chǎn)采取的策略對與錯(cuò)，而應(yīng)花更多的時(shí)間去總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，對需要?jiǎng)?chuàng)新的不良資產(chǎn)處置方法及時(shí)總結(jié)，對需要完善的法律法規(guī)應(yīng)及時(shí)建議給予修改，從而體現(xiàn)法律的嚴(yán)肅性。限于篇幅，筆者例舉如下供大家參考。一、《合同法》與不良資產(chǎn)處置實(shí)踐中的沖突及其解決（一）關(guān)于不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知形式根據(jù)《合同法》第八十條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”，但法律對通知的形式未作明確規(guī)定，司法實(shí)踐對此方面的理解也各不相同，但一般是認(rèn)為以書面的確認(rèn)為準(zhǔn)?？墒琴Y產(chǎn)管理公司接收一萬多億一百多萬戶，債權(quán)近千萬筆，又加上很多債務(wù)人已被吊銷、注銷或早已人走樓空，如果要求債務(wù)人以書面確認(rèn)為要件，一方面會(huì)給債務(wù)人逃債的機(jī)會(huì)，另一方面會(huì)給不良資產(chǎn)處置主體增加大量的人力、物力和財(cái)力。為了解決此問題，國務(wù)院及相關(guān)部門對此方面作了規(guī)定，[27] 《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》之第六條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報(bào)紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認(rèn)定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的通知義務(wù)。（2001年4月3日最高人民法院審判委員會(huì)第1167次會(huì)議通過，法釋［2001］12號）.[27]金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)或金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓所受讓的債權(quán)后，原債權(quán)銀行或金融資產(chǎn)管理公司在全國或者省級有影響的報(bào)紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可認(rèn)定債權(quán)人履行了《合同法》第80條規(guī)定的通知義務(wù)。（二）關(guān)于法院在司法程序中的通知困境根據(jù)《民事訴訟法》及相應(yīng)的司法解釋規(guī)定，法院在送達(dá)相關(guān)法律文件時(shí)，若訴訟當(dāng)事人無法簽收相應(yīng)的法律文件，法院應(yīng)給予公告送達(dá)，公告期限為2個(gè)月。如果債務(wù)人有意拖延時(shí)間，那么一個(gè)案件公告的次數(shù)太多，以被告人為例（假設(shè)無法找到被告或被告人故意利用法律的空子有意拖延時(shí)間），向被告人送達(dá)起訴狀、送達(dá)一審開庭傳票、送達(dá)一審判決、送達(dá)上訴狀、送達(dá)二審開庭傳票、送達(dá)二審判決、送達(dá)被執(zhí)行申請書、送達(dá)履行生效法律裁判文書、若需要評估拍賣還要送達(dá)評估報(bào)告等等，每一個(gè)環(huán)節(jié)按照規(guī)定都應(yīng)給予公告，一個(gè)案件從起訴到執(zhí)行要好幾年。國有銀行的不良貸款難于收回或收回款項(xiàng)不高，很大一部分也是這方面的原因，又加上法院執(zhí)行力度不夠，積極性又不高，那就難上加難。（三）存在問題的解決途徑為了使資源配置的高效率，關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知形式應(yīng)允許以公告的形式，并規(guī)定公告的時(shí)間和公告的載體。同樣為了提高法院的訴訟成本及訴訟效率，關(guān)于各個(gè)環(huán)節(jié)的通知應(yīng)實(shí)行“一次性告知”的形式，[28] 是指一個(gè)案件公告一次后，同一個(gè)案件在以后遇到同樣需要公告時(shí)就不必要再給予公告。[28]以防止被告人利用法律空子有意拖延訴訟。筆者認(rèn)為此種形式是可行的，作為被告人或債務(wù)人（義務(wù)人）有義務(wù)去關(guān)心自身所要承擔(dān)的義務(wù)；否則，不關(guān)心或故意，應(yīng)承擔(dān)由此所造成的相應(yīng)法律后果。二、外資投資不良資產(chǎn)的現(xiàn)行法律與不良資產(chǎn)處置實(shí)踐中的沖突及其解決（一）外資投資中國不良資產(chǎn)的狀況從2001年11月29日，由摩根士丹利（Morgan Stanly）牽頭競標(biāo)買下華融資產(chǎn)管理公司出售的價(jià)值108億元的不良資產(chǎn)包后，國際投資者開始收購中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)。隨著有關(guān)部門的優(yōu)惠政策陸續(xù)出臺(tái)，外資已全面涉足中國不良資產(chǎn)處置市場。截至2005年5月底，中國已累計(jì)處置不良資產(chǎn)7008億元（不含政策性債轉(zhuǎn)股），其中近70億美元（約600億元）的不良資產(chǎn)為外資所收購。從2007年開始，外國投資者在中國不良資產(chǎn)的活動(dòng)已轉(zhuǎn)趨淡靜。誠然，中國不良資產(chǎn)市場的供應(yīng)和需求依舊強(qiáng)大，但確實(shí)面臨著其他問題投資領(lǐng)域的競爭。這使資產(chǎn)管理公司陷入困難的處境—如何爭逐外國投資者可能在未來1至3年內(nèi)投入中國問題資產(chǎn)市場的約50至100億美元。其中一個(gè)難題是資產(chǎn)管理公司在過去3年里從國有銀行接收不良資產(chǎn)時(shí)的出價(jià)在很大程度上可能已反映了相關(guān)貸款的最終回收價(jià)值；[29] —關(guān)于外國投[29]另一方面也是外資在不良資產(chǎn)處置方面法律法規(guī)及政策上的障礙。因此，靈活運(yùn)用法律以及不斷完善外資投資不良資產(chǎn)的法律環(huán)境也是吸引外資投資不良資產(chǎn)的關(guān)鍵。（二）外資投資中國不良資產(chǎn)的現(xiàn)有法律規(guī)定不論采取直接收購或組建合資、合作公司的模式，外資于境內(nèi)收購我國不良資產(chǎn)的各項(xiàng)交易環(huán)節(jié)都必須適用中國法律，相關(guān)法律規(guī)范包括：合同法、擔(dān)保法、招標(biāo)投標(biāo)法、拍賣法、公司法、中外合資企業(yè)經(jīng)營法、信托法、證券法、商業(yè)銀行法、企業(yè)破產(chǎn)法、城市房地產(chǎn)管理法等有關(guān)法律。[30]最高人民法院的司法解釋有2001年4月11日公布《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》，也適用2005年5月30日公布《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》。各部委發(fā)布的相關(guān)行政法規(guī)與部門規(guī)章。2001年10月16日，原外經(jīng)貿(mào)部、財(cái)政部和人民銀行聯(lián)合下發(fā)了《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》、2003年1月7日，國家稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)從金融資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)的稅收問題通知》、2004年10月29日國家發(fā)改委下發(fā)了《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司利用外資處置不良資產(chǎn)有關(guān)外匯管理問題的通知》、2004年商務(wù)部辦公廳下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)外商投資處置不良資產(chǎn)審批管理的通知》等對外資參與不良資產(chǎn)重組與處置進(jìn)行了進(jìn)一步的規(guī)范。（三）外資處置不良資產(chǎn)的法律障礙及其建議在中國的現(xiàn)階段，外資購買不良資產(chǎn)僅能通過AMC以拍賣、競標(biāo)的形式獲得，而AMC處理不良資產(chǎn)有《金融資產(chǎn)管理公司條例》及最高人民法院相關(guān)解釋作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、通知形式、主體變更等法律依據(jù)，外資購得不良資產(chǎn)再行處置時(shí)在債權(quán)轉(zhuǎn)讓、通知形式、主體變更等缺乏相應(yīng)的依據(jù)；另外，外匯結(jié)匯問題、外資投資導(dǎo)向限制問題、優(yōu)惠政策及外資接受抵債資產(chǎn)等，這些限制使外資投資中國不良資產(chǎn)的熱情受到影響，也使已在中國購買不良資產(chǎn)的外國投資者難于高效率的處置。為了提高外資參與處置中國不良資產(chǎn)的積極性，應(yīng)及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，修改、完善或制定相應(yīng)的法律法規(guī)，使外資處理中國不良資產(chǎn)有相應(yīng)的法律依據(jù)。這樣，我們不僅可以加快不良資產(chǎn)的處置速度，提高資本資源的配置效率，而且可以從國外的投資者獲得資金和不良資產(chǎn)的處置經(jīng)驗(yàn)。三、各級法院不良資產(chǎn)處置的規(guī)范和統(tǒng)一（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓之后申請執(zhí)行人主體變更問題不良貸款大部分已經(jīng)過判決，銀行或資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)后都牽涉到申請執(zhí)行人主體變更問題。從現(xiàn)有法律法規(guī)來看，申請執(zhí)行人銀行變更到資產(chǎn)管理公司，以及從資產(chǎn)管理公司變更到其買受人，沒有法律障礙，申請執(zhí)行人可依據(jù)《金融資產(chǎn)管理公司管理?xiàng)l例》以及相關(guān)的司法解釋給予辦理。但從資產(chǎn)管理公司的買受人再變更到下一個(gè)買受人就未能找到相關(guān)的依據(jù)。而各地法院的做法不同，有的法院僅做到資產(chǎn)管理公司的下一個(gè)買受人，有的法院無限制的變下去直到最終的買受人。在實(shí)踐中有個(gè)別法院一個(gè)案件的主體變更做了十幾次，也就是說一筆不良貸款從銀行到最后一個(gè)受讓者總共轉(zhuǎn)讓了十幾次。現(xiàn)在有的法院據(jù)于工作量加大，工作成績不加大，因?yàn)榉ㄔ簝?nèi)部規(guī)定舊案不算結(jié)案率；也有居于社會(huì)議論的壓力，社會(huì)上傳言，債權(quán)所有者屬于銀行或資產(chǎn)管理公司時(shí)難于執(zhí)行，而轉(zhuǎn)讓到私營公司或個(gè)人就能執(zhí)行到財(cái)產(chǎn)，有的甚至本金利息全部收回等原因。由于最高人民法院對主體變更的次數(shù)未明確，各法院之間缺乏統(tǒng)一，現(xiàn)在有的法院已暫停主體變更。實(shí)際上，債權(quán)在法院能否得到有效的、強(qiáng)有力的執(zhí)行，其原因是多方面的，是復(fù)雜的。有執(zhí)行局經(jīng)辦人員的原因，也有個(gè)案的復(fù)雜原因，也有法院現(xiàn)有體制問題。不管發(fā)生任何情況，逃避不是解決問題的辦法，各級法院應(yīng)該按現(xiàn)有執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)真做好每個(gè)案件執(zhí)行工作。最高人民法院應(yīng)以司法解釋的形式統(tǒng)一各級法院的對此類問題的做法。筆者認(rèn)為，對于主體變更應(yīng)有限制性的變更，而不能無限次的變更，法院可依《金融資產(chǎn)管理公司管理?xiàng)l例》以及相關(guān)的司法解釋將申請執(zhí)行人變到資產(chǎn)管理公司債權(quán)的受讓者；因?yàn)樯暾垐?zhí)行人從銀行變到資產(chǎn)管理公司再從資產(chǎn)管理公司變到債權(quán)受讓者是國家快速處置不良資產(chǎn)的需要，是國家的經(jīng)濟(jì)利益、經(jīng)濟(jì)安全需要；如果受讓者再轉(zhuǎn)讓，就應(yīng)通過確認(rèn)之訴，通過法院裁判以確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓在形式和內(nèi)容上是否合法，以防個(gè)別受讓者鉆法律的空子，也維護(hù)了債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益。（二）法院的解除查封以及解除抵押問題債權(quán)通過幾次轉(zhuǎn)讓之后，財(cái)產(chǎn)的法律狀態(tài)往往仍保持原狀。比如，最終的財(cái)產(chǎn)獲得者要實(shí)現(xiàn)權(quán)利時(shí)仍受到法院的限制；或者財(cái)產(chǎn)的相關(guān)登記部門仍然是原來的抵押人和抵押權(quán)人，最終的財(cái)產(chǎn)獲得者要實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)，必須由原來的抵押人和抵押權(quán)人辦理，而往往存在原來的抵押人和抵押權(quán)人本身或具體經(jīng)辦人員已不存在，甚至是相關(guān)部門故意拖延不予配合，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)所有者的實(shí)際利益受到影響，也影響到社會(huì)資源的有效配置。筆者認(rèn)為，法院應(yīng)有依職權(quán)依據(jù)財(cái)產(chǎn)所有者的申請解封或解押，以維護(hù)財(cái)產(chǎn)所有者的利益，也有益于財(cái)產(chǎn)資源的運(yùn)用效率。從現(xiàn)有法律來看也是有法律依據(jù)，[31]但在司法實(shí)踐中法院運(yùn)用很少，主要原因是法院內(nèi)部缺乏規(guī)范和統(tǒng)一，使實(shí)際經(jīng)辦人員依個(gè)人的好惡辦案。通過法律途徑處置不良資產(chǎn)是不良資產(chǎn)處置的根本，不良資產(chǎn)處置手段的多樣性和可操作性有利于不良資產(chǎn)處置效益最大化。要使不良資產(chǎn)的處置有法可依還需要有一個(gè)系統(tǒng)完善的過程，以上對不良資產(chǎn)處置的相關(guān)的法律建議，僅是起到一個(gè)拋磚引玉的作用，要健全不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)還有其他部門法律需要修改和完善，相關(guān)部門應(yīng)及時(shí)完善不良資產(chǎn)處置實(shí)踐中遇到的法律問題：國務(wù)院相關(guān)部委應(yīng)為不良資產(chǎn)的處置提供相應(yīng)的政策規(guī)定國務(wù)院法規(guī)制定部門，中國人民銀行，中國人民銀行管理監(jiān)督委員會(huì)，國家發(fā)展與對外改革開放委員會(huì)，外匯管理局等部門根據(jù)國家的需要為不良資產(chǎn)的處理制定相應(yīng)的規(guī)定。同時(shí)，最高人民法院應(yīng)根據(jù)不良資產(chǎn)處置過程中出現(xiàn)的問題，及時(shí)總結(jié)，及時(shí)研究，盡快出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋，以使各級法院迅速處理不良資產(chǎn)時(shí)做到有法可依。另外，還應(yīng)進(jìn)一步修改和完善《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《公司法》等法律法規(guī)，以及規(guī)制政府和法院的行為使不良資產(chǎn)的處置市場化、法律化，完善或制定關(guān)于不良資產(chǎn)處置的相關(guān)方式，使不良資產(chǎn)處置擁有更多的法律解決途徑。結(jié) 束 語法律法規(guī)的規(guī)定總是滯后事實(shí)發(fā)生的具體個(gè)案，因此應(yīng)該在法律實(shí)踐中勇于去發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)制定解決相關(guān)問題的規(guī)定，在解決個(gè)案當(dāng)中去實(shí)踐制定規(guī)范的可操作性和法律的性質(zhì)，待時(shí)機(jī)成熟后把其上升為更高的法律層次，從而加速不良資產(chǎn)的處置效益，以防不良資產(chǎn)的“冰棍效應(yīng)”而損害債權(quán)人合法權(quán)益，使不良資產(chǎn)處置的經(jīng)濟(jì)效益無法提高。為使不良資產(chǎn)處置效益最大化需要有更多的不良資產(chǎn)處置方法，當(dāng)不良資產(chǎn)處置主體在選擇最佳的處置方法處理具體個(gè)案時(shí)應(yīng)有相應(yīng)的法律環(huán)境，只有較為完善的解決不良資產(chǎn)的法律途徑，不良資產(chǎn)的處置才能做到效益最大化。但限于筆者的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)有限，在不良資產(chǎn)處置中肯定還有許多需要加于規(guī)范和完善的地方。編號：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第33頁 共33頁第 33 頁 共 33 頁