【正文】 不良資產(chǎn)處置的法律解決途徑不良資產(chǎn)處置的法律解決途徑及完善建議——AMC等處置不良資產(chǎn)透視其法律解決途徑內 容 摘 要中國政府為了避免如97年東南亞國家發(fā)生的金融風暴給國家經(jīng)濟帶來巨大的損失，以及加強我國金融機構在世界貿(mào)易組織（WTO）環(huán)境下與外資銀行在金融市場的競爭力，為此黨中央、國務院在1997年11月召開了全國金融工作會議，會議決定對國有商業(yè)銀行進行改革，其中的一項重要內容就是剝離國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，從而降低銀行的不良貸款比率最后實現(xiàn)四大國有商業(yè)銀行上市融資、改善資本結構的目的，完成四大國有銀行的改革。為了達到上述目的，我國于1999年先后成立了信達、華融、長城、東方資產(chǎn)管理公司（Asset Management Corporation，簡稱AMC）分別接收了四大國有銀行剝離出來的巨額不良資產(chǎn)。四大資產(chǎn)管理公司接收相應不良資產(chǎn)后，承擔起兩方面的重任，一是追求不良資產(chǎn)個案處置經(jīng)濟效益最大化；二是承擔著政府賦予的政策性任務。面對中國國內對于不良資產(chǎn)處置相應法律規(guī)定的不完善，且缺乏大規(guī)模處置不良資產(chǎn)的經(jīng)驗和方法，若按傳統(tǒng)的模式處置不良資產(chǎn)顯然不適應不良資產(chǎn)處置效益最大化的追求，可借鑒國外不良資產(chǎn)處置方法的先進經(jīng)驗處置不良資產(chǎn)的法律環(huán)境又不成熟。因此，筆者認為為了使不良資產(chǎn)的處置效益最大化，應整合現(xiàn)有可行的處置方法，大膽借鑒國外的先進經(jīng)驗，結合中國不良資產(chǎn)的實際情況，認真分析不良資產(chǎn)的處置個案，及時修改和完善與不良資產(chǎn)處置相關的法律法規(guī)，樹立法治思想，選擇最佳的法律途徑解決不良資產(chǎn)存在的具體問題。關 鍵 詞：不良資產(chǎn)；法律解決途徑；完善建議第一章 不良資產(chǎn)處置的概述中國有著龐大的不良資產(chǎn)市場。據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“銀監(jiān)會”）公布的數(shù)據(jù)，截至2006年6月末，中國商業(yè)銀行的總體不良貸款余額約13,000億元人民幣（1,600億美元）。這還未包括資產(chǎn)管理公司所擁有，也是目前所知的中國銀行體系內唯一可對投資者轉讓的不良貸款。目前資產(chǎn)管理公司一般只公布1999年14,000億人民幣（1,7000億美元）政策性撥離不良貸款的處置情況，而不會披露2004或2005年間從國有銀行剝離不良貸款所接收的處置數(shù)據(jù)（總結媒體的報道，預計其總額約12,250億元人民幣，約合1,530億美元）；因此，估算資產(chǎn)管理公司手上還有多少待處置的不良資產(chǎn)極為困難。最近有報道指出，截至2006年6月未，資產(chǎn)管理公司累計處置了1999年接收的不良貸款余下的2,310億元人民幣（300億美元），以及之后剝離的12,250億元人民幣（1,530億美元）不良貸款中的部分未知數(shù)目的余額。[①] —關于外國投資者對中國不良資產(chǎn)的投資戰(zhàn)略、偏好與期望的調查[EB/OL]...../new/home/reportpub/20070226/,20070226.[①]無論如何，資產(chǎn)管理公司帳面還存在龐大的不良資產(chǎn)需要處置。再有中國農(nóng)業(yè)銀行即將剝離大量的不良貸款，以及銀行業(yè)在今后的經(jīng)營中所產(chǎn)生的不良貸款等等，都說明對不良貸款的處置及其研究是一個經(jīng)常性、持續(xù)性的問題。第一節(jié) 不良資產(chǎn)的概念及其形成原因 商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)主要表現(xiàn)為不良貸款，要了解商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的概念，首先要了解商業(yè)銀行的貸款分類。對不良資產(chǎn)概念了解后，結合中國的商業(yè)銀行在各個時期的運營特點去分析也就了解中國不良資產(chǎn)形成的特有原因。一、不良資產(chǎn)的概念 （一）銀行資產(chǎn)的風險類別劃分 在商業(yè)銀行的資產(chǎn)負債表上，商業(yè)銀行的資產(chǎn)包括國外資產(chǎn)、儲備資產(chǎn)、對中央銀行的債權、對企業(yè)和居民的債權以及對非銀行金融機構的債權。銀行貸款是銀行資產(chǎn)的主要方面，其占銀行的大部分資產(chǎn)，這是由于中國銀行業(yè)的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理所決定的。因此銀行業(yè)要得到良好的發(fā)展，應改變中國銀行業(yè)單一業(yè)務結構，借鑒國外銀行業(yè)“混業(yè)”經(jīng)營的模式，以加強中國銀行業(yè)在國際上同行業(yè)的競爭力。從各國金融監(jiān)管當局的實踐可以看出，商業(yè)銀行貸款大體上有三種分類方法。每一種分法的核心標準是貸款償還的可能性。傳統(tǒng)的有“一逾兩呆”的劃分辦法主要是以時間作為劃分的標準，而且時間跨度不盡合理（如逾期貸款與呆滯貸款的區(qū)別是1年以內或以上），所以不能準確把握貸款風險，而五級分類法較“一逾兩呆”則有所改進，也是目前國際普遍采用的一種貸款分類和風險控制方法。我國自2002年全面實行貸款五級分類制度，按照貸款的風險程度，將銀行信貸資產(chǎn)分為五類：正常、關注、次級、可疑、損失。[②] (碩士學位論文)[D].黑龍江。黑龍江大學,.[②]不良貸款主要指次級、可疑、損失類貸款。金融資產(chǎn)管理公司收購不良資產(chǎn)范圍，根據(jù)國務院批復的《國務院辦公廳轉發(fā)人民銀行、財政部、證監(jiān)會關于組建中國華融資產(chǎn)管理公司、中國長城資產(chǎn)管理公司和中國東方資產(chǎn)管理公司意見的通知》（國辦發(fā)[1999]66號）第四條的規(guī)定，不良貸款剝離范圍是按當前貸款分類辦法剝離逾期、呆滯、呆帳貸款，其中待核銷呆帳以及1996年以來新發(fā)放并已逾期的貸款不屬此次剝離范圍。本文所闡述的不良資產(chǎn)處置主要是指AMC及其他不良資產(chǎn)處置主體對從銀行剝離出來的不良貸款所做的處置。（二）不良資產(chǎn)的概念不良資產(chǎn)是指銀行承擔風險的到期未收或預計難以收回的信貸資金本金及孳生的利息，及已經(jīng)或預計將由商業(yè)銀行墊款的墊款本金及墊款利息，其主要包括：各類表內不良信貸資產(chǎn)本金（含貼現(xiàn)）及其欠息（含應收利息、催收利息及掛帳利息），表外信貸資產(chǎn)（含銀行承兌匯票、保證業(yè)務、信用證等）墊款及其墊款利息（含應收、催收利息）等。一般講的商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)定義為銀行信貸資產(chǎn)中難以按期收回的各種貸款，其中包括：已經(jīng)過期的、借款人延期未還的逾期貸款；借款人短期內無償還能力、但有相應資產(chǎn)作保證的呆滯貸款；經(jīng)過確認，借款人已無法償還的呆賬貸款。[③] [M].北京：中國財政經(jīng)濟出版社，.[③]銀行不良資產(chǎn)包括不良貸款以及屬于銀行所有的但有瑕疵的問題資產(chǎn)。銀行不良資產(chǎn)是指無法給所有者帶來收入的資產(chǎn)。這種類型的資產(chǎn)無法保證銀行能夠按時收息，甚至連資產(chǎn)本金的收回也會發(fā)生困難。金融界對于這類資產(chǎn)的稱謂很多，比如“不良資產(chǎn)”、“不良債權”、“不良貸款”、“呆賬壞賬”等，這些稱謂在概念上存在差別，不能等同。[④] ：注資效應及不良資產(chǎn)反彈的可能性分析(碩士學位論文)[D]. 山東:.[④]不良貸款是不良資產(chǎn)的主要表現(xiàn)形式，指借款人未能按原定的貸款協(xié)議按時償還商業(yè)銀行的貸款本息，或者已有跡象表明借款人不可能按原定的貸款協(xié)議按時償還商業(yè)銀行的貸款本息而形成的有問題貸款。為避免引起歧義，這里要特別說明的是，本文以下所提及的不良資產(chǎn)概念特指商業(yè)銀行中的不良貸款。二、不良資產(chǎn)的形成原因及現(xiàn)狀（一）不良資產(chǎn)形成的原因對銀行不良貸款產(chǎn)生原因的分析，有利于使不良資產(chǎn)處置做到有的放矢，使不良資產(chǎn)的處置快速、準確、效益最大化。我國銀行不良資產(chǎn)產(chǎn)生的原因是多方面、是復雜的，既有中國在特定歷史時期政治體制主要表現(xiàn)為政企不分和相關金融方面的法制不健全原因，也有經(jīng)濟體制原因；既有銀行業(yè)從業(yè)人員的專業(yè)水平問題，也有國人的信用素質問題；既有受國際金融大環(huán)境的影響，也有銀行自身的治理水平的原因。具體說，我國銀行不良資產(chǎn)形成的原因主要與下列的因素有關。在特定歷史時期中國政企不分以及法律體系不健全的原因。銀行要獲得發(fā)展，應根據(jù)市場需求進行商業(yè)性運作，銀行發(fā)放貸款，應根據(jù)貸款的條件進行嚴格的考核，而不是依據(jù)政府的政治、經(jīng)濟需要或者人際關系的好與壞。在那個特定歷史時期有一部分貸款是依據(jù)政策規(guī)定，或者是否有領導打招呼，或者根據(jù)人際關系的好壞以及是否有好處進行放貸等等，導致銀行資金財政化，甚至關系化。在此種畸形的信貸放款的情況下，必然會產(chǎn)生大量的不良貸款。因此，政府指令性貸款（也稱政策性貸款）[⑤] 政策性的貸款其主要包括扶貧貸款、移民建鎮(zhèn)貸款、農(nóng)業(yè)開發(fā)貸款、技改貸款等。[⑤]、強制性貸款、關系貸款、強制性擔保、未經(jīng)批準的企業(yè)債券發(fā)行這些現(xiàn)象在中國成為一個屢見不鮮的現(xiàn)象。[⑥] 謝如東，[J].經(jīng)濟法制(法學篇),2001，（11）:63.[⑥]另一方面，我國的主要金融法律直到1995年才頒布實施，同時一系列與信貸制度密切相關的法律法規(guī)至今仍未出臺，金融市場不完善和極不規(guī)范，增加了商業(yè)銀行的信貸風險。同時由行政干預的原因，許多法律法規(guī)并未得到切實貫徹。[⑦] [J].時代金融，2007，（346）:49.[⑦]在特定歷史時期市場經(jīng)濟不發(fā)達導致金融配置不合理。特別是在國家確定改革開放以后至1995年規(guī)范銀行業(yè)法律法規(guī)頒布之前所形成的貸款，由于在這個時期，中國正進行經(jīng)濟體制改革，從原有的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉變的過程，銀行作為中國政府的“第二財政”思想仍未得到轉變，許多貸款都帶有濃厚的行政色彩，銀行的貸款不是依據(jù)市場發(fā)展的需要進行資本配置，從而導致有利于經(jīng)濟發(fā)展的地方得不到資金的支持，不適應經(jīng)濟發(fā)展的地方和行業(yè)進行大量的資本投入，造成了一些僅看到資金的投入未看到資金的收回，只看到建工廠未看到出產(chǎn)品的這種怪現(xiàn)象。銀行業(yè)缺乏高素質的從業(yè)人員。銀行業(yè)要發(fā)展不僅要具備法人治理結構，而且要有高素質的銀行從業(yè)人員。先進的公司治理機制，有利于銀行的內控，防止從業(yè)人員的道德風險，以及提高公司的經(jīng)營效率。相反，若銀行本身治理混亂，從業(yè)人員專業(yè)水平低下，主觀上不按照信貸條件進行放款，客觀又無法辨別每筆信貸的風險，必然會使信貸項目注定變?yōu)椴涣假J款。因此，銀行業(yè)要健康發(fā)展，必須完善法人治理結構，提高從業(yè)人員的專業(yè)素養(yǎng)，大膽引進國外先進的且適宜本土化的管理人員和管理經(jīng)驗。 銀行業(yè)自身以及債務人或保證人企業(yè)缺乏先進的管理水平和公司的法人治理結構。銀行業(yè)自身未建立法人治理結構和缺乏先進的管理水平，導致信貸人員，放關系款、人情款、收受賄賂等違法亂紀的行為，使銀行的貸款在放款時就注定是一筆不良貸款，難于收回。而作為債務人或保證人未建立法人治理結構和缺乏先進的管理水平，會導致經(jīng)營管理水平低下，企業(yè)的資產(chǎn)不能得到有效的運營，對于從銀行貸來的款項未能得到充分有效的運營，以至于虧損嚴重，沒有能力歸還銀行的貸款。因此，公司的法人治理至關重要。公司法人治理的本質是妥善處理由于所有權與經(jīng)營權分離而產(chǎn)生的信托、代理關系，即股東與信托人——董事會之間的關系、董事會與代理人——經(jīng)理人之間的關系，包括董事會如何忠實于股東并勤勉盡職，董事會如何有效激勵和監(jiān)督經(jīng)理，以及如何平衡公司各相關者利益關系的問題。[⑧] 許海峰，[M].北京：人民法院出版社出版，.[⑧]經(jīng)濟學家錢穎一教授認為：“公司治理”主要涉及三個方面的內容：一是公司控制權的配置與行使；二是對董事會、經(jīng)理人員和職工的監(jiān)控以及對他們工作績效的評價；三是如何設計和實施激勵機制。[⑨] 許海峰，[M].北京：人民法院出版社出版，.[⑨] 社會信用體系差導致銀行不良貸款的產(chǎn)生。我國缺乏信用體系的建立，對于賴帳、利用銀行貸款轉移財產(chǎn)逃避債務等企業(yè)或個人未能得到應有的懲罰。市場經(jīng)濟是建立在信用基礎上的經(jīng)濟體制，信用是維持企業(yè)間正常借貸關系的重要保證。企業(yè)壞帳、銀行不良貸款、大股東挪用上市公司的資金、假帳等，都是企業(yè)缺乏誠信所造成的惡果，這些現(xiàn)象擾亂了正常的經(jīng)濟秩序，阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展。只有在全社會建立和健全信用監(jiān)督體制，才能根本上降低國有銀行不良貸款。[⑩] [J].時代金融，2007，（346）:49.[⑩]而建立和健全信用監(jiān)督體制的有效途徑之一就是借鑒美國的經(jīng)驗，利用信用評級機構對企業(yè)的行為進行有效的監(jiān)督。在不良資產(chǎn)處理過程中發(fā)現(xiàn)，有的企業(yè)老板，向銀行借貸的企業(yè)倒閉，其另外的一家企業(yè)生意紅火，有的為了逃避銀行債務甚至將另外一家企業(yè)的股東和法人都變成自己可控的人，而整個企業(yè)實際是由其控制。有的企業(yè)是從開始申請貸款至使用貸款都在欺瞞銀行，造成銀行和企業(yè)之間的信息極為不對稱，結果銀