【正文】 不良資產(chǎn)處置的法律解決途徑不良資產(chǎn)處置的法律解決途徑及完善建議——AMC等處置不良資產(chǎn)透視其法律解決途徑內(nèi) 容 摘 要中國政府為了避免如97年東南亞國家發(fā)生的金融風(fēng)暴給國家經(jīng)濟(jì)帶來巨大的損失，以及加強(qiáng)我國金融機(jī)構(gòu)在世界貿(mào)易組織（WTO）環(huán)境下與外資銀行在金融市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)力，為此黨中央、國務(wù)院在1997年11月召開了全國金融工作會(huì)議，會(huì)議決定對(duì)國有商業(yè)銀行進(jìn)行改革，其中的一項(xiàng)重要內(nèi)容就是剝離國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，從而降低銀行的不良貸款比率最后實(shí)現(xiàn)四大國有商業(yè)銀行上市融資、改善資本結(jié)構(gòu)的目的，完成四大國有銀行的改革。為了達(dá)到上述目的，我國于1999年先后成立了信達(dá)、華融、長(zhǎng)城、東方資產(chǎn)管理公司（Asset Management Corporation，簡(jiǎn)稱AMC）分別接收了四大國有銀行剝離出來的巨額不良資產(chǎn)。四大資產(chǎn)管理公司接收相應(yīng)不良資產(chǎn)后，承擔(dān)起兩方面的重任，一是追求不良資產(chǎn)個(gè)案處置經(jīng)濟(jì)效益最大化；二是承擔(dān)著政府賦予的政策性任務(wù)。面對(duì)中國國內(nèi)對(duì)于不良資產(chǎn)處置相應(yīng)法律規(guī)定的不完善，且缺乏大規(guī)模處置不良資產(chǎn)的經(jīng)驗(yàn)和方法，若按傳統(tǒng)的模式處置不良資產(chǎn)顯然不適應(yīng)不良資產(chǎn)處置效益最大化的追求，可借鑒國外不良資產(chǎn)處置方法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)處置不良資產(chǎn)的法律環(huán)境又不成熟。因此，筆者認(rèn)為為了使不良資產(chǎn)的處置效益最大化，應(yīng)整合現(xiàn)有可行的處置方法，大膽借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國不良資產(chǎn)的實(shí)際情況，認(rèn)真分析不良資產(chǎn)的處置個(gè)案，及時(shí)修改和完善與不良資產(chǎn)處置相關(guān)的法律法規(guī)，樹立法治思想，選擇最佳的法律途徑解決不良資產(chǎn)存在的具體問題。關(guān) 鍵 詞：不良資產(chǎn)；法律解決途徑；完善建議第一章 不良資產(chǎn)處置的概述中國有著龐大的不良資產(chǎn)市場(chǎng)。據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“銀監(jiān)會(huì)”）公布的數(shù)據(jù)，截至2006年6月末，中國商業(yè)銀行的總體不良貸款余額約13,000億元人民幣（1,600億美元）。這還未包括資產(chǎn)管理公司所擁有，也是目前所知的中國銀行體系內(nèi)唯一可對(duì)投資者轉(zhuǎn)讓的不良貸款。目前資產(chǎn)管理公司一般只公布1999年14,000億人民幣（1,7000億美元）政策性撥離不良貸款的處置情況，而不會(huì)披露2004或2005年間從國有銀行剝離不良貸款所接收的處置數(shù)據(jù)（總結(jié)媒體的報(bào)道，預(yù)計(jì)其總額約12,250億元人民幣，約合1,530億美元）；因此，估算資產(chǎn)管理公司手上還有多少待處置的不良資產(chǎn)極為困難。最近有報(bào)道指出，截至2006年6月未，資產(chǎn)管理公司累計(jì)處置了1999年接收的不良貸款余下的2,310億元人民幣（300億美元），以及之后剝離的12,250億元人民幣（1,530億美元）不良貸款中的部分未知數(shù)目的余額。[①] —關(guān)于外國投資者對(duì)中國不良資產(chǎn)的投資戰(zhàn)略、偏好與期望的調(diào)查[EB/OL]...../new/home/reportpub/20070226/,20070226.[①]無論如何，資產(chǎn)管理公司帳面還存在龐大的不良資產(chǎn)需要處置。再有中國農(nóng)業(yè)銀行即將剝離大量的不良貸款，以及銀行業(yè)在今后的經(jīng)營中所產(chǎn)生的不良貸款等等，都說明對(duì)不良貸款的處置及其研究是一個(gè)經(jīng)常性、持續(xù)性的問題。第一節(jié) 不良資產(chǎn)的概念及其形成原因 商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)主要表現(xiàn)為不良貸款，要了解商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的概念，首先要了解商業(yè)銀行的貸款分類。對(duì)不良資產(chǎn)概念了解后，結(jié)合中國的商業(yè)銀行在各個(gè)時(shí)期的運(yùn)營特點(diǎn)去分析也就了解中國不良資產(chǎn)形成的特有原因。一、不良資產(chǎn)的概念 （一）銀行資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)類別劃分 在商業(yè)銀行的資產(chǎn)負(fù)債表上，商業(yè)銀行的資產(chǎn)包括國外資產(chǎn)、儲(chǔ)備資產(chǎn)、對(duì)中央銀行的債權(quán)、對(duì)企業(yè)和居民的債權(quán)以及對(duì)非銀行金融機(jī)構(gòu)的債權(quán)。銀行貸款是銀行資產(chǎn)的主要方面，其占銀行的大部分資產(chǎn)，這是由于中國銀行業(yè)的分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理所決定的。因此銀行業(yè)要得到良好的發(fā)展，應(yīng)改變中國銀行業(yè)單一業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)，借鑒國外銀行業(yè)“混業(yè)”經(jīng)營的模式，以加強(qiáng)中國銀行業(yè)在國際上同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。從各國金融監(jiān)管當(dāng)局的實(shí)踐可以看出，商業(yè)銀行貸款大體上有三種分類方法。每一種分法的核心標(biāo)準(zhǔn)是貸款償還的可能性。傳統(tǒng)的有“一逾兩呆”的劃分辦法主要是以時(shí)間作為劃分的標(biāo)準(zhǔn)，而且時(shí)間跨度不盡合理（如逾期貸款與呆滯貸款的區(qū)別是1年以內(nèi)或以上），所以不能準(zhǔn)確把握貸款風(fēng)險(xiǎn)，而五級(jí)分類法較“一逾兩呆”則有所改進(jìn)，也是目前國際普遍采用的一種貸款分類和風(fēng)險(xiǎn)控制方法。我國自2002年全面實(shí)行貸款五級(jí)分類制度，按照貸款的風(fēng)險(xiǎn)程度，將銀行信貸資產(chǎn)分為五類：正常、關(guān)注、次級(jí)、可疑、損失。[②] (碩士學(xué)位論文)[D].黑龍江。黑龍江大學(xué),.[②]不良貸款主要指次級(jí)、可疑、損失類貸款。金融資產(chǎn)管理公司收購不良資產(chǎn)范圍，根據(jù)國務(wù)院批復(fù)的《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)人民銀行、財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)關(guān)于組建中國華融資產(chǎn)管理公司、中國長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司和中國東方資產(chǎn)管理公司意見的通知》（國辦發(fā)[1999]66號(hào)）第四條的規(guī)定，不良貸款剝離范圍是按當(dāng)前貸款分類辦法剝離逾期、呆滯、呆帳貸款，其中待核銷呆帳以及1996年以來新發(fā)放并已逾期的貸款不屬此次剝離范圍。本文所闡述的不良資產(chǎn)處置主要是指AMC及其他不良資產(chǎn)處置主體對(duì)從銀行剝離出來的不良貸款所做的處置。（二）不良資產(chǎn)的概念不良資產(chǎn)是指銀行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的到期未收或預(yù)計(jì)難以收回的信貸資金本金及孳生的利息，及已經(jīng)或預(yù)計(jì)將由商業(yè)銀行墊款的墊款本金及墊款利息，其主要包括：各類表內(nèi)不良信貸資產(chǎn)本金（含貼現(xiàn)）及其欠息（含應(yīng)收利息、催收利息及掛帳利息），表外信貸資產(chǎn)（含銀行承兌匯票、保證業(yè)務(wù)、信用證等）墊款及其墊款利息（含應(yīng)收、催收利息）等。一般講的商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)定義為銀行信貸資產(chǎn)中難以按期收回的各種貸款，其中包括：已經(jīng)過期的、借款人延期未還的逾期貸款；借款人短期內(nèi)無償還能力、但有相應(yīng)資產(chǎn)作保證的呆滯貸款；經(jīng)過確認(rèn)，借款人已無法償還的呆賬貸款。[③] [M].北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，.[③]銀行不良資產(chǎn)包括不良貸款以及屬于銀行所有的但有瑕疵的問題資產(chǎn)。銀行不良資產(chǎn)是指無法給所有者帶來收入的資產(chǎn)。這種類型的資產(chǎn)無法保證銀行能夠按時(shí)收息，甚至連資產(chǎn)本金的收回也會(huì)發(fā)生困難。金融界對(duì)于這類資產(chǎn)的稱謂很多，比如“不良資產(chǎn)”、“不良債權(quán)”、“不良貸款”、“呆賬壞賬”等，這些稱謂在概念上存在差別，不能等同。[④] ：注資效應(yīng)及不良資產(chǎn)反彈的可能性分析(碩士學(xué)位論文)[D]. 山東:.[④]不良貸款是不良資產(chǎn)的主要表現(xiàn)形式，指借款人未能按原定的貸款協(xié)議按時(shí)償還商業(yè)銀行的貸款本息，或者已有跡象表明借款人不可能按原定的貸款協(xié)議按時(shí)償還商業(yè)銀行的貸款本息而形成的有問題貸款。為避免引起歧義，這里要特別說明的是，本文以下所提及的不良資產(chǎn)概念特指商業(yè)銀行中的不良貸款。二、不良資產(chǎn)的形成原因及現(xiàn)狀（一）不良資產(chǎn)形成的原因?qū)︺y行不良貸款產(chǎn)生原因的分析，有利于使不良資產(chǎn)處置做到有的放矢，使不良資產(chǎn)的處置快速、準(zhǔn)確、效益最大化。我國銀行不良資產(chǎn)產(chǎn)生的原因是多方面、是復(fù)雜的，既有中國在特定歷史時(shí)期政治體制主要表現(xiàn)為政企不分和相關(guān)金融方面的法制不健全原因，也有經(jīng)濟(jì)體制原因；既有銀行業(yè)從業(yè)人員的專業(yè)水平問題，也有國人的信用素質(zhì)問題；既有受國際金融大環(huán)境的影響，也有銀行自身的治理水平的原因。具體說，我國銀行不良資產(chǎn)形成的原因主要與下列的因素有關(guān)。在特定歷史時(shí)期中國政企不分以及法律體系不健全的原因。銀行要獲得發(fā)展，應(yīng)根據(jù)市場(chǎng)需求進(jìn)行商業(yè)性運(yùn)作，銀行發(fā)放貸款，應(yīng)根據(jù)貸款的條件進(jìn)行嚴(yán)格的考核，而不是依據(jù)政府的政治、經(jīng)濟(jì)需要或者人際關(guān)系的好與壞。在那個(gè)特定歷史時(shí)期有一部分貸款是依據(jù)政策規(guī)定，或者是否有領(lǐng)導(dǎo)打招呼，或者根據(jù)人際關(guān)系的好壞以及是否有好處進(jìn)行放貸等等，導(dǎo)致銀行資金財(cái)政化，甚至關(guān)系化。在此種畸形的信貸放款的情況下，必然會(huì)產(chǎn)生大量的不良貸款。因此，政府指令性貸款（也稱政策性貸款）[⑤] 政策性的貸款其主要包括扶貧貸款、移民建鎮(zhèn)貸款、農(nóng)業(yè)開發(fā)貸款、技改貸款等。[⑤]、強(qiáng)制性貸款、關(guān)系貸款、強(qiáng)制性擔(dān)保、未經(jīng)批準(zhǔn)的企業(yè)債券發(fā)行這些現(xiàn)象在中國成為一個(gè)屢見不鮮的現(xiàn)象。[⑥] 謝如東，[J].經(jīng)濟(jì)法制(法學(xué)篇),2001，（11）:63.[⑥]另一方面，我國的主要金融法律直到1995年才頒布實(shí)施，同時(shí)一系列與信貸制度密切相關(guān)的法律法規(guī)至今仍未出臺(tái)，金融市場(chǎng)不完善和極不規(guī)范，增加了商業(yè)銀行的信貸風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)由行政干預(yù)的原因，許多法律法規(guī)并未得到切實(shí)貫徹。[⑦] [J].時(shí)代金融，2007，（346）:49.[⑦]在特定歷史時(shí)期市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)導(dǎo)致金融配置不合理。特別是在國家確定改革開放以后至1995年規(guī)范銀行業(yè)法律法規(guī)頒布之前所形成的貸款，由于在這個(gè)時(shí)期，中國正進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革，從原有的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的過程，銀行作為中國政府的“第二財(cái)政”思想仍未得到轉(zhuǎn)變，許多貸款都帶有濃厚的行政色彩，銀行的貸款不是依據(jù)市場(chǎng)發(fā)展的需要進(jìn)行資本配置，從而導(dǎo)致有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的地方得不到資金的支持，不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的地方和行業(yè)進(jìn)行大量的資本投入，造成了一些僅看到資金的投入未看到資金的收回，只看到建工廠未看到出產(chǎn)品的這種怪現(xiàn)象。銀行業(yè)缺乏高素質(zhì)的從業(yè)人員。銀行業(yè)要發(fā)展不僅要具備法人治理結(jié)構(gòu)，而且要有高素質(zhì)的銀行從業(yè)人員。先進(jìn)的公司治理機(jī)制，有利于銀行的內(nèi)控，防止從業(yè)人員的道德風(fēng)險(xiǎn)，以及提高公司的經(jīng)營效率。相反，若銀行本身治理混亂，從業(yè)人員專業(yè)水平低下，主觀上不按照信貸條件進(jìn)行放款，客觀又無法辨別每筆信貸的風(fēng)險(xiǎn)，必然會(huì)使信貸項(xiàng)目注定變?yōu)椴涣假J款。因此，銀行業(yè)要健康發(fā)展，必須完善法人治理結(jié)構(gòu)，提高從業(yè)人員的專業(yè)素養(yǎng)，大膽引進(jìn)國外先進(jìn)的且適宜本土化的管理人員和管理經(jīng)驗(yàn)。 銀行業(yè)自身以及債務(wù)人或保證人企業(yè)缺乏先進(jìn)的管理水平和公司的法人治理結(jié)構(gòu)。銀行業(yè)自身未建立法人治理結(jié)構(gòu)和缺乏先進(jìn)的管理水平，導(dǎo)致信貸人員，放關(guān)系款、人情款、收受賄賂等違法亂紀(jì)的行為，使銀行的貸款在放款時(shí)就注定是一筆不良貸款，難于收回。而作為債務(wù)人或保證人未建立法人治理結(jié)構(gòu)和缺乏先進(jìn)的管理水平，會(huì)導(dǎo)致經(jīng)營管理水平低下，企業(yè)的資產(chǎn)不能得到有效的運(yùn)營，對(duì)于從銀行貸來的款項(xiàng)未能得到充分有效的運(yùn)營，以至于虧損嚴(yán)重，沒有能力歸還銀行的貸款。因此，公司的法人治理至關(guān)重要。公司法人治理的本質(zhì)是妥善處理由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離而產(chǎn)生的信托、代理關(guān)系，即股東與信托人——董事會(huì)之間的關(guān)系、董事會(huì)與代理人——經(jīng)理人之間的關(guān)系，包括董事會(huì)如何忠實(shí)于股東并勤勉盡職，董事會(huì)如何有效激勵(lì)和監(jiān)督經(jīng)理，以及如何平衡公司各相關(guān)者利益關(guān)系的問題。[⑧] 許海峰，[M].北京：人民法院出版社出版，.[⑧]經(jīng)濟(jì)學(xué)家錢穎一教授認(rèn)為：“公司治理”主要涉及三個(gè)方面的內(nèi)容：一是公司控制權(quán)的配置與行使；二是對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理人員和職工的監(jiān)控以及對(duì)他們工作績(jī)效的評(píng)價(jià)；三是如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制。[⑨] 許海峰，[M].北京：人民法院出版社出版，.[⑨] 社會(huì)信用體系差導(dǎo)致銀行不良貸款的產(chǎn)生。我國缺乏信用體系的建立，對(duì)于賴帳、利用銀行貸款轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)等企業(yè)或個(gè)人未能得到應(yīng)有的懲罰。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是建立在信用基礎(chǔ)上的經(jīng)濟(jì)體制，信用是維持企業(yè)間正常借貸關(guān)系的重要保證。企業(yè)壞帳、銀行不良貸款、大股東挪用上市公司的資金、假帳等，都是企業(yè)缺乏誠信所造成的惡果，這些現(xiàn)象擾亂了正常的經(jīng)濟(jì)秩序，阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。只有在全社會(huì)建立和健全信用監(jiān)督體制，才能根本上降低國有銀行不良貸款。[⑩] [J].時(shí)代金融，2007，（346）:49.[⑩]而建立和健全信用監(jiān)督體制的有效途徑之一就是借鑒美國的經(jīng)驗(yàn)，利用信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)的行為進(jìn)行有效的監(jiān)督。在不良資產(chǎn)處理過程中發(fā)現(xiàn)，有的企業(yè)老板，向銀行借貸的企業(yè)倒閉，其另外的一家企業(yè)生意紅火，有的為了逃避銀行債務(wù)甚至將另外一家企業(yè)的股東和法人都變成自己可控的人，而整個(gè)企業(yè)實(shí)際是由其控制。有的企業(yè)是從開始申請(qǐng)貸款至使用貸款都在欺瞞銀行，造成銀行和企業(yè)之間的信息極為不對(duì)稱，結(jié)果銀