【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第33頁 共33頁為使不良資產(chǎn)處置效益最大化需要有更多的不良資產(chǎn)處置方法，當(dāng)不良資產(chǎn)處置主體在選擇最佳的處置方法處理具體個案時應(yīng)有相應(yīng)的法律環(huán)境，只有較為完善的解決不良資產(chǎn)的法律途徑，不良資產(chǎn)的處置才能做到效益最大化。結(jié) 束 語另外，還應(yīng)進(jìn)一步修改和完善《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《公司法》等法律法規(guī)，以及規(guī)制政府和法院的行為使不良資產(chǎn)的處置市場化、法律化，完善或制定關(guān)于不良資產(chǎn)處置的相關(guān)方式，使不良資產(chǎn)處置擁有更多的法律解決途徑。要使不良資產(chǎn)的處置有法可依還需要有一個系統(tǒng)完善的過程，以上對不良資產(chǎn)處置的相關(guān)的法律建議，僅是起到一個拋磚引玉的作用，要健全不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)還有其他部門法律需要修改和完善，相關(guān)部門應(yīng)及時完善不良資產(chǎn)處置實踐中遇到的法律問題：國務(wù)院相關(guān)部委應(yīng)為不良資產(chǎn)的處置提供相應(yīng)的政策規(guī)定國務(wù)院法規(guī)制定部門，中國人民銀行，中國人民銀行管理監(jiān)督委員會，國家發(fā)展與對外改革開放委員會，外匯管理局等部門根據(jù)國家的需要為不良資產(chǎn)的處理制定相應(yīng)的規(guī)定。從現(xiàn)有法律來看也是有法律依據(jù)，[31]但在司法實踐中法院運用很少，主要原因是法院內(nèi)部缺乏規(guī)范和統(tǒng)一，使實際經(jīng)辦人員依個人的好惡辦案。比如，最終的財產(chǎn)獲得者要實現(xiàn)權(quán)利時仍受到法院的限制；或者財產(chǎn)的相關(guān)登記部門仍然是原來的抵押人和抵押權(quán)人，最終的財產(chǎn)獲得者要實現(xiàn)財產(chǎn)，必須由原來的抵押人和抵押權(quán)人辦理，而往往存在原來的抵押人和抵押權(quán)人本身或具體經(jīng)辦人員已不存在，甚至是相關(guān)部門故意拖延不予配合，導(dǎo)致財產(chǎn)所有者的實際利益受到影響，也影響到社會資源的有效配置。筆者認(rèn)為，對于主體變更應(yīng)有限制性的變更，而不能無限次的變更，法院可依《金融資產(chǎn)管理公司管理條例》以及相關(guān)的司法解釋將申請執(zhí)行人變到資產(chǎn)管理公司債權(quán)的受讓者；因為申請執(zhí)行人從銀行變到資產(chǎn)管理公司再從資產(chǎn)管理公司變到債權(quán)受讓者是國家快速處置不良資產(chǎn)的需要，是國家的經(jīng)濟(jì)利益、經(jīng)濟(jì)安全需要；如果受讓者再轉(zhuǎn)讓，就應(yīng)通過確認(rèn)之訴，通過法院裁判以確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓在形式和內(nèi)容上是否合法，以防個別受讓者鉆法律的空子，也維護(hù)了債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益。不管發(fā)生任何情況，逃避不是解決問題的辦法，各級法院應(yīng)該按現(xiàn)有執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)真做好每個案件執(zhí)行工作。實際上，債權(quán)在法院能否得到有效的、強(qiáng)有力的執(zhí)行，其原因是多方面的，是復(fù)雜的。現(xiàn)在有的法院據(jù)于工作量加大，工作成績不加大，因為法院內(nèi)部規(guī)定舊案不算結(jié)案率；也有居于社會議論的壓力，社會上傳言，債權(quán)所有者屬于銀行或資產(chǎn)管理公司時難于執(zhí)行，而轉(zhuǎn)讓到私營公司或個人就能執(zhí)行到財產(chǎn)，有的甚至本金利息全部收回等原因。而各地法院的做法不同，有的法院僅做到資產(chǎn)管理公司的下一個買受人，有的法院無限制的變下去直到最終的買受人。從現(xiàn)有法律法規(guī)來看，申請執(zhí)行人銀行變更到資產(chǎn)管理公司，以及從資產(chǎn)管理公司變更到其買受人，沒有法律障礙，申請執(zhí)行人可依據(jù)《金融資產(chǎn)管理公司管理條例》以及相關(guān)的司法解釋給予辦理。這樣，我們不僅可以加快不良資產(chǎn)的處置速度，提高資本資源的配置效率，而且可以從國外的投資者獲得資金和不良資產(chǎn)的處置經(jīng)驗。（三）外資處置不良資產(chǎn)的法律障礙及其建議在中國的現(xiàn)階段，外資購買不良資產(chǎn)僅能通過AMC以拍賣、競標(biāo)的形式獲得，而AMC處理不良資產(chǎn)有《金融資產(chǎn)管理公司條例》及最高人民法院相關(guān)解釋作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、通知形式、主體變更等法律依據(jù)，外資購得不良資產(chǎn)再行處置時在債權(quán)轉(zhuǎn)讓、通知形式、主體變更等缺乏相應(yīng)的依據(jù)；另外，外匯結(jié)匯問題、外資投資導(dǎo)向限制問題、優(yōu)惠政策及外資接受抵債資產(chǎn)等，這些限制使外資投資中國不良資產(chǎn)的熱情受到影響，也使已在中國購買不良資產(chǎn)的外國投資者難于高效率的處置。各部委發(fā)布的相關(guān)行政法規(guī)與部門規(guī)章。（二）外資投資中國不良資產(chǎn)的現(xiàn)有法律規(guī)定不論采取直接收購或組建合資、合作公司的模式，外資于境內(nèi)收購我國不良資產(chǎn)的各項交易環(huán)節(jié)都必須適用中國法律，相關(guān)法律規(guī)范包括：合同法、擔(dān)保法、招標(biāo)投標(biāo)法、拍賣法、公司法、中外合資企業(yè)經(jīng)營法、信托法、證券法、商業(yè)銀行法、企業(yè)破產(chǎn)法、城市房地產(chǎn)管理法等有關(guān)法律。其中一個難題是資產(chǎn)管理公司在過去3年里從國有銀行接收不良資產(chǎn)時的出價在很大程度上可能已反映了相關(guān)貸款的最終回收價值；[29] —關(guān)于外國投[29]另一方面也是外資在不良資產(chǎn)處置方面法律法規(guī)及政策上的障礙。誠然，中國不良資產(chǎn)市場的供應(yīng)和需求依舊強(qiáng)大，但確實面臨著其他問題投資領(lǐng)域的競爭。截至2005年5月底，中國已累計處置不良資產(chǎn)7008億元（不含政策性債轉(zhuǎn)股），其中近70億美元（約600億元）的不良資產(chǎn)為外資所收購。二、外資投資不良資產(chǎn)的現(xiàn)行法律與不良資產(chǎn)處置實踐中的沖突及其解決（一）外資投資中國不良資產(chǎn)的狀況從2001年11月29日，由摩根士丹利（Morgan Stanly）牽頭競標(biāo)買下華融資產(chǎn)管理公司出售的價值108億元的不良資產(chǎn)包后，國際投資者開始收購中國商業(yè)銀行不良資產(chǎn)。[28]以防止被告人利用法律空子有意拖延訴訟。（三）存在問題的解決途徑為了使資源配置的高效率，關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知形式應(yīng)允許以公告的形式，并規(guī)定公告的時間和公告的載體。如果債務(wù)人有意拖延時間，那么一個案件公告的次數(shù)太多，以被告人為例（假設(shè)無法找到被告或被告人故意利用法律的空子有意拖延時間），向被告人送達(dá)起訴狀、送達(dá)一審開庭傳票、送達(dá)一審判決、送達(dá)上訴狀、送達(dá)二審開庭傳票、送達(dá)二審判決、送達(dá)被執(zhí)行申請書、送達(dá)履行生效法律裁判文書、若需要評估拍賣還要送達(dá)評估報告等等，每一個環(huán)節(jié)按照規(guī)定都應(yīng)給予公告，一個案件從起訴到執(zhí)行要好幾年。為了解決此問題，國務(wù)院及相關(guān)部門對此方面作了規(guī)定，[27] 《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》之第六條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認(rèn)定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規(guī)定的通知義務(wù)。未通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”，但法律對通知的形式未作明確規(guī)定，司法實踐對此方面的理解也各不相同，但一般是認(rèn)為以書面的確認(rèn)為準(zhǔn)。限于篇幅，筆者例舉如下供大家參考。不同的處置主體在處置不良資產(chǎn)的過程也積累了相當(dāng)?shù)慕?jīng)驗，不管是參與不良資產(chǎn)處置的一線人員，或是對不良資產(chǎn)感興趣的學(xué)者，都從不同的角度發(fā)表了各自的看法。第二節(jié) 完善不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)所以，我們對不良資產(chǎn)處置的過去應(yīng)善于總結(jié)，而不是去埋怨過去；我們應(yīng)該抓住現(xiàn)在，利用現(xiàn)有的處置環(huán)境做好不良資產(chǎn)處置；客觀地面對未來，通過對不良資產(chǎn)處置的總結(jié)，盡快完善相關(guān)法律法規(guī)，且銀行業(yè)自身要加強(qiáng)抗風(fēng)險的能力，在經(jīng)營中注意不良貸款的風(fēng)險防范，降低不良貸款率，使銀行業(yè)健康的發(fā)展，為中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供良好的金融服務(wù)。關(guān)于資產(chǎn)管理公司（AMC）性質(zhì)、地位、業(yè)務(wù)范圍，在《公司法》及相關(guān)規(guī)定中就可以解決此類問題。在現(xiàn)階段現(xiàn)有的法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，基本可以依法處理不良資產(chǎn)。有學(xué)者提出制定《金融不良資產(chǎn)管理法》和《資產(chǎn)管理公司特別法》，[26] （碩士學(xué)位論文）[D].黑龍江:黑龍江大學(xué),.[26]筆者認(rèn)為在現(xiàn)階段沒有必要。二、匯編不良資產(chǎn)相關(guān)法律法規(guī)的必要性分析將現(xiàn)有法律法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)的司法解釋匯編成《不良資產(chǎn)產(chǎn)處置的法律法規(guī)運用大全》。（三）匯編不良資產(chǎn)處置的經(jīng)典案例比如，由田國立主編，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社出版的《沙子？金子》——中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司處置案例精選。（二）AMC等不良資產(chǎn)處置主體應(yīng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)不良資產(chǎn)處置的相關(guān)知識不良資產(chǎn)的特點決定了不良資產(chǎn)的處置效益與不良資產(chǎn)處置人員的處置水平有極大的關(guān)系，同樣的不良資產(chǎn)個案運用的處置方法不同其最終的處置結(jié)果也是不同。同樣，AMC等不良資產(chǎn)處置主體為了達(dá)到處置效益最大化就得通過各種方式學(xué)習(xí)前人的經(jīng)驗，以免走彎路。第一節(jié) 運用現(xiàn)行法律提高不良資產(chǎn)處置效益的方式同時，不斷修改和完善與不良資產(chǎn)處置相關(guān)的法律法規(guī)，最終使不良資產(chǎn)處置有法可依。AMC等不良資產(chǎn)處置主體處置不良資產(chǎn)的目的是使不良資產(chǎn)的處置效益最大化。各國應(yīng)根據(jù)各自國家不良資產(chǎn)形成的原因不同，以及政治體制、經(jīng)濟(jì)制度的設(shè)計，市場條件的狀況不同制定出適合不同具體個案的不良資產(chǎn)處置方法。從國外不良資產(chǎn)證券化普遍經(jīng)驗看，有許多共同的經(jīng)驗是值得借鑒的：第一，構(gòu)建并修訂相應(yīng)法律法規(guī)，為不良金融資產(chǎn)證券提供法律保障；第二，政府積極參與，專門組建相應(yīng)機(jī)構(gòu)并直接提供財政支持；第三，對不符合資產(chǎn)證券化的不良金融資產(chǎn)采取區(qū)別對待。（3）不良資產(chǎn)證券化的完善建議。中國建設(shè)銀行股份有限公司和國家開發(fā)銀行也將作為資產(chǎn)證券化的試點單位。中國實行不良資產(chǎn)證券化主要案例有，2003年1月23日中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司與德意志銀行簽署了資產(chǎn)證券化和分包一攬子協(xié)議，信達(dá)公司將20個項目組成一個20億元的資產(chǎn)包，并將其未來現(xiàn)金流的一部分用作境外證券化發(fā)行的支持。根據(jù)上述要求，適于資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)包括信貸資產(chǎn)和實物資產(chǎn)，信貸資產(chǎn)如土地使用權(quán)、住宅抵押貸款、各類消費貸款；實物資產(chǎn)如可收費的公路、橋梁等。資產(chǎn)證券化是指發(fā)起人將缺乏流動性但能在未來產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)或資產(chǎn)集合（在法學(xué)本質(zhì)上是債權(quán)）出售給特殊目的機(jī)構(gòu)（Special Purpose Vehicle，簡稱SPV），由其通過一定的結(jié)構(gòu)安排，分離和重組資產(chǎn)的收益并增強(qiáng)資產(chǎn)信用，轉(zhuǎn)化成由資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流擔(dān)保的可自由流通的證券，銷售給金融市場上的投資者。不良資產(chǎn)證券化（1）資產(chǎn)證券化的概念及其特點。中國的不良資產(chǎn)處理猶如中國的經(jīng)濟(jì)改革，沒有先前成功的經(jīng)驗可供借鑒，中國不良資產(chǎn)處理制度的創(chuàng)新需要靠自身結(jié)合中國不良資產(chǎn)的特點在實踐不斷的摸索、不斷的總結(jié)。（3）債轉(zhuǎn)股存在問題的解決途徑。[22] 國家經(jīng)貿(mào)委、（國經(jīng)貿(mào)產(chǎn)業(yè)[1999]727號）[Z].[22]然而債轉(zhuǎn)股實施幾年以來，大多數(shù)債轉(zhuǎn)股企業(yè)由此獲得了較好的政策環(huán)境，企業(yè)債務(wù)負(fù)擔(dān)大減輕，經(jīng)營機(jī)制得到改善，各項運作逐步趨于規(guī)范，資產(chǎn)負(fù)債率、利潤額、減虧面、經(jīng)營績效等指標(biāo)趨好，債轉(zhuǎn)股政策實施取得了一定效果，給一批銀行債務(wù)包袱沉重的國有企業(yè)帶來了實實在在的實惠。按照“一逾兩呆”來劃分銀行不良貸款，可分為呆賬貸款、呆滯貸款和逾期貸款，實施債轉(zhuǎn)股的不良貸款僅限于1995年及以前的呆滯貸款，而不包括呆賬貸款和逾期貸款。[21] [J].科技情報開發(fā)與經(jīng)濟(jì)，2007，17（12）:26.[21]（2）債轉(zhuǎn)股的實踐情況及其存在問題。從1999年4月來，根據(jù)國務(wù)院相關(guān)部門《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，對國有大型企業(yè)進(jìn)行債轉(zhuǎn)股試點。因此，應(yīng)完善債務(wù)重組的相關(guān)方案，建立健全相應(yīng)的制度，提高債務(wù)重組的可操作性。債務(wù)重組主要是債權(quán)人對債務(wù)人債務(wù)的減讓，因此債務(wù)重組不當(dāng)或沒有完善的措施容易給債務(wù)人滋生逃債的心理，不利于信用社會的建立。[20] [J].中央財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2002,(5):47.[20]債務(wù)重組的運用有利于資產(chǎn)管理公司加速不良資產(chǎn)的處置速度和處置效率，減少處置成本，提高資源的利用率和配置效益，且容易得到債務(wù)企業(yè)的配合。廣義的債務(wù)重組不但包括債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議或法院的裁決同意債務(wù)人修改債務(wù)條件，而且包括債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議部分或全部變更債務(wù)人。債務(wù)重組有狹義和廣義兩種意義。法院的這種做法是暫時的，因為不良資產(chǎn)的處理是經(jīng)常性、持續(xù)性的工作，有時在某個時期還會表現(xiàn)為需要大規(guī)模的處置，所以作為有社會責(zé)任感的法院及其工作人員，都應(yīng)對不良資產(chǎn)的處置擔(dān)當(dāng)起應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，要有創(chuàng)新的思維，在不良資產(chǎn)處置過程不斷化解矛盾，而不是選擇逃避。法院及其工作人員盡管存在較大的社會壓力和困境，但在專業(yè)處置的資產(chǎn)管理公司和其他私人處置主體的努力下，對中國大規(guī)模不良資產(chǎn)的處理做出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)，挽回了巨大的損失。不良貸款的案件，大部分是執(zhí)行難，社會關(guān)系復(fù)雜，各種法