【正文】 。 法律無意特別保護(hù)粗心人的疏忽大意 。 ? ? D. 收貨確認(rèn)：收貨確認(rèn)是指作為賣方向買方依合同的約定交付了符合合同約定的產(chǎn)口。買方依合同約定、交易習(xí)慣、或誠信原則應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠鼍邞{據(jù)，確認(rèn)收到貨物的具體事實(shí)。賣方持收貨單據(jù)證明其已依合同約定履行了合同約定的交付義務(wù)。 ? 驗(yàn)收注重的是產(chǎn)品的數(shù)量、及表面質(zhì)量。除產(chǎn)品質(zhì)量一目了然外，驗(yàn)收條款與質(zhì)量檢驗(yàn)條款應(yīng)當(dāng)明確區(qū)分。驗(yàn)收、確認(rèn)僅是對(duì)于產(chǎn)品依合同約定的驗(yàn)收和查數(shù)方法可以并應(yīng)當(dāng)明知的表面數(shù)量及質(zhì)量的確認(rèn)。不代表對(duì)于產(chǎn)品數(shù)量或質(zhì)量的無條件的承認(rèn)，或?qū)|(zhì)量瑕疵請(qǐng)求權(quán)的放棄。 ? ：合同的主權(quán)利義務(wù)一定要與責(zé)任相結(jié)合 ,無責(zé)任的約定是沒有意義的。對(duì)于收貨人而言，交付的時(shí)間是非常重要的，遲延交付可能給生產(chǎn)經(jīng)營帶來重大麻煩 ,所以對(duì)于遲延交付責(zé)任一方面要約定遲延交付時(shí)供貨人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任， 可約定：乙方未能依約及時(shí)交付貨物的，應(yīng)賠償甲方因此所遭受的一切損失。 ? 解答 b: ? 《 外銷合同 》 最好訂明： “ 雙方同意以裝運(yùn)港中國出入境檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)簽發(fā)的品質(zhì) 、 數(shù) （ 重 ） 量檢驗(yàn)證書作為信用證項(xiàng)下議付所提出單據(jù)的一部分 。 買方有權(quán)對(duì)貨物的品質(zhì) 、 數(shù) （ 重 ） 量進(jìn)行復(fù)驗(yàn) ， 列明復(fù)驗(yàn)費(fèi)由 負(fù)擔(dān) 。 如發(fā)現(xiàn)品質(zhì)或數(shù)（ 重 ） 量與合同不符 ， 買方有權(quán)向賣方索賠 ， 但須提供經(jīng)賣方同意的公證檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的檢驗(yàn)報(bào)告 。 索賠期限為貨物到達(dá)目的港 天內(nèi) 。 ” ? 《 內(nèi)銷合同 》 對(duì)于檢驗(yàn) 、 索賠不作具體約定 。 根據(jù) 《 合同法 》 第 158條第二款的規(guī)定： “ 當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期限的 ， 買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人 。 買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到 2年內(nèi)未通知出賣人的 ， 視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定 ， …… ” ? 當(dāng)外商因貨物質(zhì)量問題扣款或不付款時(shí) ， 應(yīng)根據(jù) 《 外銷合同 》 在約定的期限內(nèi)向貴司提供貨物檢驗(yàn)報(bào)告 、 扣款或不付款的通知書 。 貴司收到并確認(rèn)責(zé)任后 ， 應(yīng)盡快向供貨企業(yè)發(fā)出索賠通知書 ， 并附外商提供的上述資料 ， 以及貴司因此所遭受的損失證明 。 ? 解答 C: ? 供貨企業(yè)交貨延期 ， 造成外商不付款 ， 首先 ， 貴司應(yīng)當(dāng)及時(shí)向供貨企業(yè)發(fā)出書面通知 ， 告知其應(yīng)承擔(dān)賠償貴司損失的責(zé)任 。 同時(shí)貴司應(yīng)盡快與承運(yùn)人聯(lián)系 ， 控制貨物 ， 防止財(cái)貨兩空的后果 。 其次 ， 貴司應(yīng)要求外商出具正式的拒付通知書 ， 并計(jì)算實(shí)際遭受的損失 。 最后 ， 貴司向供貨企業(yè)發(fā)出索賠通知書 ， 并附外商拒付證明 、 貴司損失證明等材料 。 ? 另：如供貨企業(yè)因不能按合同約定的日期交貨 ， 向貴司發(fā)來延期交貨通知 ， 貴司同意的 ， 應(yīng)書面聲明保留追究其違約的權(quán)利 ， 并得到對(duì)方的確認(rèn) 。 否則 ， 將來發(fā)生糾紛 ， 供貨企業(yè)會(huì)以 “ 同意延期履行 ， 合同變更 ” 為由抗辯 。 自營 預(yù)付款問題： 我司支付給供貨企業(yè)部分預(yù)付款用于采購原料 ， 因貨物的質(zhì)量問題或延期交貨 ，造成無法出口或出口后不能收匯 ， 我司在合同中 （ 或與供貨企業(yè)簽定的預(yù)付款協(xié)議書中 ） 應(yīng)定怎樣的條款才可對(duì)供貨企業(yè)有追索權(quán) 。 解答 ? 預(yù)付款 ， 是指由雙方當(dāng)事人商定的在合同履行前所支付的一部分價(jià)款 。 在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為 ，其目的是解決合同一方周轉(zhuǎn)資金短缺的交付 ， 合同履行時(shí)要抵充價(jià)款 ， 合同不履行時(shí)預(yù)付款應(yīng)當(dāng)返還 。 ? 由于供貨企業(yè)質(zhì)量問題或延期交貨導(dǎo)致無法出口或出口后不能收匯 ， 只要能提供相應(yīng)的證據(jù) ， 證明供貨企業(yè)違約 ， 即可要求其賠償貴司因此所遭受的損失 ， 包括退還預(yù)付款 。 ? 代理 由工廠或中間人向外商接單后生產(chǎn)，委托我司出口，實(shí)質(zhì)亦是買賣 代理 支付供貨企業(yè)貨款按第三方 （ 外商 ） 的付款情況定 ，該條款是否與合同法抵觸 ， 法院會(huì)如何認(rèn)定 。 貨物出口后如不能收匯 ， 根據(jù)合同條款我司不支付供貨企業(yè)貨款 ， 我司是否會(huì)存在以下責(zé)任： ； ； 因?yàn)槭谴?， 我司較難做到以上二點(diǎn) ， 我司又應(yīng)如何規(guī)避以上風(fēng)險(xiǎn) 。 解答 ? 支付供貨企業(yè)貨款案第三方 （ 外商 ） 的付款情況定 ， 屬于當(dāng)事人之間的約定 ， 具有約束雙方當(dāng)事人的效力 ， 為了進(jìn)一步明確責(zé)任的承擔(dān)者 ，建議增加一個(gè)條款： “ 乙方知悉上述約定的法律風(fēng)險(xiǎn)及法律后果 ， 今后不得以 ‘ 顯失公平 ’ 等理由要求宣告上述約定無效 。 ” ? 一般來說出口業(yè)務(wù)通過信用證收匯 ， 如果貴司貨物出口后未能收匯 ，可請(qǐng)銀行出具書面材料 ， 證明爭議貨款未收到 。 此外 ， 如未收到爭議合同項(xiàng)下的貨款 ， 切不可用其他合同項(xiàng)下收取的外匯抵作爭議合同項(xiàng)下的收匯 ， 辦理出口收匯核銷手續(xù)和出口退稅手續(xù) 。 否則 ， 供貨方會(huì)以 “ 出口收匯核銷單已核銷 ， 證明貴司已收到外商貨款 ” 為由 ， 要求貴司履行付款義務(wù) 。 解釋 對(duì)買賣合同及補(bǔ)充協(xié)議的要點(diǎn)進(jìn)行解釋 買賣合同及補(bǔ)充協(xié)議要點(diǎn) 根據(jù)合同相對(duì)性原理 ， 合同只對(duì)當(dāng)事人有約束力 ， 《 買賣合同 》 與 《 外銷合同 》 是兩個(gè)獨(dú)立的法律關(guān)系 。 在外貿(mào)代理業(yè)務(wù)中 ， 貴司與供貨企業(yè)簽訂的 《 買賣合同 》 將使貴司承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn) ， 故以 《 買賣合同 》 約定貴司與供貨企業(yè)的一般權(quán)利義務(wù) ， 以 《 補(bǔ)充協(xié)議 》 取代原 《 代理協(xié)議 》 ， 約定防范風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)內(nèi)容 。 ? 為了出口收匯 ， 雙方權(quán)利 、 義務(wù)的分配均為配合實(shí)現(xiàn)該目的 。 供貨企業(yè)違反本合同約定 ， 導(dǎo)致貴司與外商《 外銷合同 》 無法順利履行所產(chǎn)生的損失 ， 應(yīng)由供貨企業(yè)承擔(dān) 。 即使發(fā)生合同中未約定的糾紛 ， 只要是由于供貨企業(yè)過錯(cuò)導(dǎo)致貴司無法實(shí)現(xiàn)出口收匯的目的 ，其也應(yīng)承擔(dān)貴司因此所遭受的一切損失 。 ? ， 在 《 補(bǔ)充協(xié)議 》 中約定貴司向外商全部收匯后向供貨企業(yè)支付貨款 ， 屬于附條件的付款方式 。 《 合同法 》 第 4 條規(guī)定 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利 ， 任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù) 。 這是合同自由原理在 《 合同法 》 中的具體體現(xiàn) ， 賦予合同當(dāng)事人廣泛的自由和權(quán)利 ， 只要締約當(dāng)事人不違反禁止性法律規(guī)定 ， 經(jīng)合意一致即產(chǎn)生法律上的拘束力 。 ? 然而 “ 自由 ” 不是無限擴(kuò)大和不加限制的 ， 當(dāng)合同自由原則與 《 合同法 》 中公平原則 、 誠實(shí)信用原則 、 公序良俗等原則嚴(yán)重違背時(shí) ， 當(dāng)事人可依這些原則之規(guī)定要求變更或撤銷合同或合同中的某些條款 ， 或主張其無效 。 在審判實(shí)踐中 ， 人民法院可適用這些原則并依職權(quán)確認(rèn)合同或合同條款之效 力 ， 從而對(duì)合同自由原則起到一定的限制作用 。 ? 為避免將來發(fā)生糾紛 ， 在 《 補(bǔ)充協(xié)議 》 中增加一個(gè)條款： “ 乙方知悉上述約定的法律風(fēng)險(xiǎn)及法律后果 ， 今后不得以 ‘ 顯失公平 ’ 等理由要求宣告上述約定無效 。 c. 雖然合同中約定 ， 供貨企業(yè)對(duì)由于其過錯(cuò)導(dǎo)致貴司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任 。 但是保質(zhì) 、 保量 、 及時(shí)交貨 ， 全額收匯符合雙方的共同利益 。 因此 ， 在合同履行過程中 ， 貴司應(yīng)當(dāng)督促供貨企業(yè)按約履行 ， 并有意識(shí)地對(duì)出現(xiàn)的證據(jù)進(jìn)行收集和保存 ， 以備訴訟 。 傳真件的效力 ? 在司法實(shí)踐中，法院在認(rèn)定傳真件的證據(jù)效力時(shí)會(huì)考慮以下幾個(gè)因素： 第一，傳真件是否傳真人所發(fā)出，是首先要認(rèn)定的問題，這要根據(jù)傳真的號(hào)碼、時(shí)間以及登記號(hào)以認(rèn)定傳真內(nèi)容的真實(shí)性，通常在履行合同過程中，雙方當(dāng)事人是否將傳真件視為雙方履行的依據(jù)之一，傳真件的內(nèi)容履行的如果不符合上述幾種情況的特征，不能認(rèn)定傳真件真實(shí)有效，也就不僅通過傳真件認(rèn)定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系； ? 第二，對(duì)于重大問題因時(shí)間緊迫需要通過傳真及時(shí)變更或者處理的， 應(yīng)當(dāng) 保證在發(fā)出傳真的同時(shí)也要將傳真件的原件，寄發(fā)給接收人 ，以示證據(jù)的統(tǒng)一性和完整性。如果接收人未經(jīng)審核或者在履行過程中傳真者未將原件寄發(fā)給接受者的，接受者有責(zé)任和義務(wù)要求傳真者履行應(yīng)盡的證據(jù)證據(jù)保全義務(wù)。同樣如傳真接受者不能證明上述基本事實(shí)的， 傳真接受者 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不利的后果。 ? 第三，合同簽定履行和變更事宜通過一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來彼此是相互銜接的，足以認(rèn)定傳真件的真實(shí)性并具有證據(jù)效力。第四，應(yīng)當(dāng)注意唯一的傳真件，做為孤證不能作為證據(jù)使用，必須有其他的直接證據(jù)或者間接證據(jù)鏈加以佐證，方能做為證據(jù)使用。對(duì)于證據(jù)保全，各方當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)此類似合同義務(wù)，任何一方忽視證據(jù)保全的義務(wù)的，均可能承擔(dān)訴訟中敗訴的結(jié)果 傳真件的效力 — 律師建議 建議企業(yè)在商事活動(dòng)中，形成良好的證據(jù)意識(shí)，最好通過書面文本簽訂合同（電子證據(jù)從法律角度分析，也是書證，證明力比傳真件強(qiáng)），如果事情緊急，通過傳真件形式締結(jié)合同，在雙方之間成立合同法律關(guān)系的情形下，當(dāng)事人最好采用證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)的措施，再通過書面文本確認(rèn)。 對(duì)于重大問題因時(shí)間緊迫需要通過傳真及時(shí)變更或者處理的，發(fā)傳真方應(yīng)當(dāng)保證在發(fā)出傳真的同時(shí)也要將傳真件的原件，寄發(fā)給接收人，以示證據(jù)的統(tǒng)一性和完整性。 同樣的，收件人收到傳真件后，也應(yīng)及時(shí)要求對(duì)方遞交傳真件的原件文本，否則，一旦收件人按照傳真件要求履行了合同義務(wù)，而對(duì)方翻臉不認(rèn)帳的情形下，收件人將會(huì)是非常尷尬，必須另外舉證證明雙方之間的法律關(guān)系，因?yàn)槿缟纤?，由于傳真件?nèi)容的可偽造性強(qiáng)，作為孤立的證據(jù)不能證明當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，如傳真接受者不能證明上述基本事實(shí)的，傳真接受者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不利的后果，換言之，就可能敗訴。 所以，再一次提醒，在從事商業(yè)活動(dòng)中，當(dāng)然包括但不限于傳真件問題，形成良好的證據(jù)意識(shí) ，畢竟，打官司從某種角度上說，就是打證據(jù)！誰的證據(jù)強(qiáng)，其勝訴的可能性越大 。 ANY QUESTIONS? ????????????????? THANK YOU 上海市君悅律師事務(wù)所 魏紅律師 2022年 4月 13日