【導(dǎo)讀】前中后臺(tái)的分工與合作。

　　

【正文】 種證券，實(shí)施了操縱證券市場(chǎng)的違法行為。 汪建中以上述方式買賣的證券包括 “ 工商銀行 ”“ 交大博通 ”“ 中國聯(lián)通 ”“ 四川長虹 ”“ *ST 夏新 ”“ 深康佳 A” “ 馬鋼 CWB1”“ 武鋼 CWB1” 、“ 吉林化纖 ” 等 38 只股票和權(quán)證。 其 買賣證券行為合計(jì) 55 次，其中 45 次合計(jì)獲利 億元；十次合計(jì)虧損 億元，累計(jì)凈獲利 億元。 經(jīng)過調(diào)查和審理，中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定汪建中、北京首放的上述交易操作行為，違反了證券法關(guān)于禁止操作證券市場(chǎng)的規(guī)定。 2020 年 10 月 23 日， 中國證監(jiān)會(huì)對(duì)汪建中作出行政處罰決定，沒收違法所得 億余元，并處等額罰款。 汪建中在公開推薦前買入證券，在公開推薦后賣出該種證券，通過或意圖通過市場(chǎng)波動(dòng)獲取不當(dāng)利益， 其行為本身是違法行為，通過這種違法交易行為而獲取的所有利益應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為違法所得。 而且北京首放發(fā)布的咨詢報(bào)告，對(duì)投資者有比較廣泛、重要的影響，汪建中的行為充分說明他存在利用北京首放的推薦來影響普通投資者的投資判斷，進(jìn)而影響所推薦證券交易價(jià)格或交易量，從中謀取不當(dāng)利益的意圖。既有主觀故意，又有操縱行為。 中國 證監(jiān)會(huì)認(rèn) 定 汪建中的行為 構(gòu)成 《證券法》第七十七條規(guī)定的“以其他手段操縱證券市場(chǎng)的行為”。 21 虛假信息發(fā)布 部分投資咨詢機(jī)構(gòu)，為吸引投資者的注意，或者為了完成對(duì)股價(jià)的操縱，發(fā)布虛假信息。應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)投資咨詢自購 違規(guī)信息發(fā)布的風(fēng)險(xiǎn)管理： 案例：深圳 P 投資咨詢有限公司證券、期貨投資咨詢從業(yè)人員謝某于 1999年 6月 30日通過其注冊(cè)的深圳市上策投資顧問公司向深圳盛潤網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)有限公司提供了“ 7月 1日上午 最高國家領(lǐng)導(dǎo)人 可能到上交所敲鐘”的虛假信息，致使該虛假信息通過盛潤 2020網(wǎng)站對(duì)外發(fā)布。造成了極壞的政治影響和社會(huì)影響。 評(píng)析：謝某的上述行為違反了《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第二十一條的規(guī)定， 證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)及其投資咨詢?nèi)藛T，不得以虛假信息、市場(chǎng)傳言或者內(nèi)幕信息為依據(jù)向投資人或者客戶提供投資分析、預(yù)測(cè)或建議 。 深圳 P 投資咨詢有限公司對(duì)在冊(cè)的證券、期貨投資咨詢從業(yè)人員疏于管理，負(fù)有重大責(zé)任。 違反謹(jǐn)慎、誠實(shí)和勤勉義務(wù) 謹(jǐn)慎、誠實(shí)和勤勉是證券投資顧問從業(yè)人員的基本義務(wù)，亦應(yīng)當(dāng)成為投資 顧問 業(yè)務(wù)合規(guī)管理的重點(diǎn)。 案例： 2020 年 6 月至 2020 年 1 月，某證券投資咨詢機(jī)構(gòu)與山西電視臺(tái)、廣東電視臺(tái)、廣西電視臺(tái)等媒體簽訂合作協(xié)議，由電視臺(tái)安排時(shí)段播出該咨詢機(jī)構(gòu)的《華鼎勝典》、《股市贏家》等股評(píng)欄目。 2020 年 9月至 2020 年 3 月，曹某等 10名證券投資咨詢?nèi)藛T在股評(píng)欄目中向公眾提供證券投資分析、預(yù)測(cè)或建議，有如以下言論： 2020年 9月 14日至 2020年 12月 7日，曹 某 在江蘇電視臺(tái)股評(píng)節(jié)目《股市開講》中有如下內(nèi)容：“牛股飆升充分必要條件 ，追 隨 本機(jī)構(gòu) ，捕捉牛股； 600XXX 第二波核爆新龍頭，免費(fèi)送給你”，“清華系飆升成員逆市上行，免費(fèi)送出 600XXX，明日即將飆升”， “今日送：大部隊(duì)無錫尚德關(guān)聯(lián)企業(yè)，即將被大炒特炒，有望連續(xù)攻擊漲停榜”，“今日打電話、發(fā)短信免費(fèi)索取有望連續(xù)攻擊漲停榜海外上市新能源龍頭”，“今日免費(fèi)送出 G 股＋風(fēng)能概念，下周即將漲停地飚股”。 “ 9月 1日李先生來電問英力特（股票代碼為 000635）如何操作？在指 導(dǎo)下賣出后，立馬下跌，今天又創(chuàng)新低”，“曾經(jīng)的航天機(jī)電（股票代碼為 22 600151）累計(jì)上漲 134%，力諾太陽（股票代碼為 600885）超過上漲 90%，今天送出的是什么呢， 600XXX，撥打電話免費(fèi)索取。新的能源，新的機(jī)會(huì)，新的暴利龍頭” 當(dāng)事人并未恪守獨(dú)立誠信、謹(jǐn)慎客觀與勤勉盡責(zé)的執(zhí)業(yè)原則，在進(jìn)行證券投資咨詢過程中使用夸大的、誤導(dǎo)性陳述。 根據(jù)當(dāng)事人的違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度， 中國證監(jiān)會(huì)依據(jù)《暫行辦法》第三十四條、第三十六條和《證券法》第二百二十六條第三款的規(guī)定 ， 于 2020 年 12 月 31 日 對(duì)其作出如下 處罰 ： 一、撤銷 該證券投資咨詢機(jī)構(gòu) 的證券投資咨詢業(yè)務(wù)許可，并處以 30萬元罰款； 二、撤銷曹 某等 10人 證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格，并 對(duì)其中情節(jié)較為嚴(yán)重的 4人 分別處以 3萬元罰款 違規(guī)代客理財(cái) 目前，部分投資咨詢?nèi)藛T違規(guī)代客 理財(cái)，情節(jié)嚴(yán)重，證券從業(yè)人員代客理財(cái)是被法律禁止的，《證券法》規(guī)定從業(yè)人員不得買賣股票。而投資咨詢?nèi)藛T的身份更為獨(dú)特，參與代客理財(cái)將使得研究員的獨(dú)立和準(zhǔn)確性受到質(zhì)疑。 案例： 2020年 8月， H 證券公司知名分析師葉某遭到監(jiān)管層調(diào)查，起因是涉嫌代客理財(cái)。葉某是 H 證券研究所機(jī)械行業(yè)首席分析師。該分 析師在 2020年 7月 3日推薦增持振華重工后，該股連續(xù)小陽上漲， 7個(gè)交易日后的 7月 20日，該股直接拉漲停報(bào) 15元， 21日高開 8%，隨后低走進(jìn)入調(diào)整狀態(tài)。經(jīng)查，葉某和多家投資公司有聯(lián)系，直接代理這些機(jī)構(gòu)和個(gè)人從事股票交易。 評(píng)析： 《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》 第二十四條 證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)及其投資咨詢?nèi)藛T，不得從事下列活動(dòng)： （一）代理投資人從事證券、期貨買賣； （二）向投資人承諾證券、期貨投資收益； （三）與投資人約定分享投資收益或者分擔(dān)投資損失； （四）為自己買賣股票及具有股票性質(zhì) 、功能的證券以及期貨； （五）利用咨詢服務(wù)與他人合謀操縱市場(chǎng)或者進(jìn)行內(nèi)幕交易； 23 （六）法律、法規(guī)、規(guī)章所禁止的其他證券、期貨欺詐行為。 葉某的行為已經(jīng)涉嫌代理投資人從事證券買賣。 《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》第 12條規(guī)定， 證券投資顧問不得代客戶作出投資決策。 第 19 條 證券投資顧問向客戶提供投資建議，應(yīng)當(dāng)提示潛在的投資風(fēng)險(xiǎn)，禁止以任何方式向客戶承諾或者保證投資收益。 虛假廣告和宣傳 《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》 第 24 條 證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)規(guī)范證券投資顧問業(yè)務(wù)推廣和客戶招攬行為，禁止對(duì)服務(wù) 能力和過往業(yè)績進(jìn)行虛假、不實(shí)、誤導(dǎo)性的營銷宣傳，禁止以任何方式承諾或者保證投資收益。 2020 年 12 月 1 日至 12 月 31 日，證券投資咨詢?nèi)藛T汪 某 、梁 某 等在上海 T 公司 制作的電視媒體股評(píng)節(jié)目中發(fā)表了如“想漲就漲”、“大盤完全在我的把握中”、“風(fēng)險(xiǎn)少賺錢快”、“買在最低點(diǎn)，賣在最高點(diǎn)”、“包攬市場(chǎng)所有漲?！?、“隨便買，隨便賺”等虛假、夸大、誤導(dǎo)性的言論； 2020年 1－ 3 月，證券投資咨詢?nèi)藛T徐 某 在上海 T 公司 制作的電視媒體股評(píng)節(jié)目中發(fā)表了上述這類虛假、夸大、誤導(dǎo)性的言論。上述節(jié)目在四川衛(wèi)視、山東衛(wèi)視、東南衛(wèi)視、廣東衛(wèi)視 播出。同時(shí)，上海 T 公司 在開展證券投資咨詢業(yè)務(wù)中還存在向投資者承諾收益的行為。 深圳 Q 公司 2020 年 8 月至 11 月雇用江 某 、 某 等 5 名證券投資咨詢?nèi)藛T制作股評(píng)節(jié)目，并在四川衛(wèi)視、廣西衛(wèi)視、山東衛(wèi)視和遼寧衛(wèi)視中播出。該5 人在上述深圳 Q 公司 的股評(píng)節(jié)目中發(fā)表了上述這類虛假、夸大、誤導(dǎo)性的言論。同時(shí)深圳 Q 公司 在開展證券投資咨詢業(yè)務(wù)中還存在向投資者承諾收益的行為。 2020 年 7 月 12日，中國證監(jiān)會(huì) 根據(jù)當(dāng)事人的違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第一百九十七條、第二百二十六條和《暫行辦法》第三十四條、第三十六條 的規(guī)定，作出如下處罰決定： 一、撤銷上海 T 公司的證券投資咨詢業(yè)務(wù)許可，并處以 30 萬元罰款； 24 二、撤銷深圳 Q 公司的證券投資咨詢業(yè)務(wù)許可，并處以 10 萬元罰款； 三、給予熊某等 7 人警告，并分別處以 35 萬元罰款； 四、撤銷汪某等 6 人 的證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格，并分別處以 35 萬元罰款。 證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提前 5 個(gè)工作日將廣告宣傳方案和時(shí)間安排向公司住所地證監(jiān)局、媒體所在地證監(jiān)局報(bào)備。 業(yè)務(wù) 不建檔、 不留痕 2020 年 1 月至 4 月， “ D 投資 ” 和 “ X 投資 ”兩家證券投資咨詢機(jī)構(gòu)分別 在頂點(diǎn)財(cái)經(jīng)網(wǎng)、東方財(cái)富 網(wǎng)、和訊網(wǎng)、上海證券報(bào)等媒體上 發(fā)表 個(gè)股推薦文章共計(jì) 55 篇 、 47 篇；這些個(gè)股推薦文章共對(duì) 99 只股票（滬市股票 64 只、深市股票 35 只）進(jìn)行了 107 次推薦，部分個(gè)股被“ D 投資”和“ X 投資”先后推薦或被同一機(jī)構(gòu)先后兩次推薦。 “ D 投資”和“ X 投資” 未按規(guī)定保留公司對(duì)外發(fā)布的薦股報(bào)告原文。 “ D 投資”和“ X 投資” 的上述行為違反了《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第二十八條關(guān)于“證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其向投資人或者社會(huì)公眾提供的投資咨詢資料，自提供之日起保存 2 年”的規(guī)定，構(gòu)成了《證券法》第二百二十五條和《證券、期貨 投資咨詢管理暫行辦法》第三十四條所述情形。 根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第二百二十五條和《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第三十四條的規(guī)定， 中國證監(jiān)會(huì)于 2020 年 3 月 29 日 決定：對(duì)大富投資、新思路投資給予警告，并分別處以 10 萬元罰款。 此外，根據(jù)《暫行規(guī)定》第 28 條規(guī)定，證券公司或證券投資咨詢機(jī)構(gòu)向客戶提供投資建議的時(shí)間、內(nèi)容、方式和依據(jù)等信息，應(yīng)當(dāng)以書面或者電子文件形式予以記錄留存。 證券投資顧問業(yè)務(wù)檔案的保存期限自協(xié)議終止之日起不得少于 5 年。 上述規(guī)定較原先留檔兩年 的規(guī)定更為嚴(yán)格了。 （四）境外相關(guān)合規(guī)要點(diǎn) 以美國為例說明境外相關(guān)合規(guī)管理要點(diǎn)。 25 績效獎(jiǎng)金安排 (performance fees) 投資顧問法禁止某些投資顧問依「資本利得」 (capital gains) 或客戶帳戶上之資產(chǎn)增加，以計(jì)算其所收取之顧問費(fèi)多寡。應(yīng)予注意者，投資顧問法關(guān)此禁止規(guī)定亦有例外容許制度之設(shè)。這些例外容許績效獎(jiǎng)金之情形，包括：與已登錄之投資公司所訂立之顧問契約、所投資資產(chǎn)在一百萬美元以上的顧問契約、與商業(yè)開發(fā)公司所訂立之顧問契約、與某些私人投資公司所簽訂之顧問契約、與非美國居民所 簽訂之顧問契約等均是。 例外容許績效獎(jiǎng)金約定的情況，依法令尚有：客戶以不低于七十五萬美元委托顧問管理，或客戶有超過一百五十萬美元之凈值之財(cái)產(chǎn)，或客戶系屬依投資公司法 2(a)(51)(A)規(guī)定為「合格之購買者」 (qualified purchasers)，或客戶本身為投資顧問之有知識(shí)員工 (knowledgeable employees)。另外，應(yīng)予強(qiáng)調(diào)者，以所管理之資產(chǎn)比例為基礎(chǔ)，作為計(jì)算顧問費(fèi)之設(shè)計(jì)，并不會(huì)構(gòu)成此處所稱之「績效獎(jiǎng)金」制度。 顧問契約之轉(zhuǎn)讓 投資顧問法規(guī)定每一投資顧問與客戶所簽訂之契約，均 必須記載：非經(jīng)客戶之同意，不得轉(zhuǎn)讓之約定。此外，如果投資顧問之組織為合伙性質(zhì)，則其每一顧問契約均必須約定，該合伙人如有變動(dòng)，應(yīng)通知客戶知曉。 與自己交易之嚴(yán)格規(guī)范 投資顧問法禁止投資顧問以本人之名義為自己之利益，在明知之情形下，出售證券予其客戶或從客戶手中買進(jìn)證券，除非事先以書面通知客戶并且得到客戶之同意，始得為之。尤有進(jìn)者，此等通知及同意，必須每筆交易分開取得，不可概括取得。 推介費(fèi)支付之問題 依法應(yīng)注冊(cè)之投資顧問，一般情形不得直接或間接支付費(fèi)用于第三人以酬庸其推介客戶給該投資顧問。惟在符合一 些條件下，則例外允許推介費(fèi)之支付 不實(shí)廣告 投資顧問不得使用任何含有對(duì)重要事實(shí)有不實(shí)陳述或誤導(dǎo)他人之廣告 ，投資顧問之招攬廣告不得有下列行為： A 使用或提及他人之證詞 (證詞內(nèi)容包含任何關(guān)于客戶親身與投資顧問往來之經(jīng)驗(yàn)，或?qū)︻檰柲芰χ硶扑]之陳述 )； B 提及投資顧問過去使客戶獲利之推薦標(biāo)的成績；除非該廣告列出前述不少于一年期間，該顧問全部推薦標(biāo)的之名單，及在符合某些其它特定條件下，始得為之； C 提出任何圖表、圖解、公式或其它方式，用以決定哪些證券可買或可賣，或何時(shí)買或賣這些證券，或作為輔助投資人之投資 決定；除非該廣告顯著揭露其圖表等使用之限制及困難點(diǎn)。 D 提出任何報(bào)告、分析或其它服務(wù)系免費(fèi)提供的；除非該報(bào)告、分析或 26 其它服務(wù)的提供，真的毋需負(fù)擔(dān)任何義務(wù)。