【正文】 —全案不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重審；部分犯罪或部分被告人的死刑裁判認(rèn)定事實(shí)正確，但依法不應(yīng)當(dāng)判處死刑（量刑不當(dāng)）——改判，并對其他應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪或者被告人作出核準(zhǔn)裁定。發(fā)回二審法院可以不經(jīng)過開庭直接改判，發(fā)回一審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。除了適用法律的問題外，發(fā)回重審的，必須另行組成合議庭。1張三因?yàn)樨澪圩锉慌刑幩佬叹徠趦赡陥?zhí)行。一審判決后，張三沒有上訴，檢察院沒有抗訴，判決生效后，出現(xiàn)新證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯誤，下列有權(quán)提起審判監(jiān)督程序的機(jī)關(guān)是：A、 作出一審判決的該市中級人民法院；B、 該省高級人民法院；C、 該省人民檢察院；D、 最高人民檢察院；1答案解析：BD有權(quán)提起審判監(jiān)督程序的主體是：作出生效裁判的人民法院（院長提交審判委員會討論決定再審）；最高人民法院和上級法院；最高人民檢察院和上級人民檢察院。本案中，注意，死緩判決是一定要經(jīng)過省高院核準(zhǔn)的，所以作出生效裁判的是省高院，所以啟動審判監(jiān)督程序的只有省高院（作出生效判決的法院），最高人民法院，最高人民檢察院（上級人民檢察院）。1張三因?yàn)闅⒑ν謇钏模荒硡^(qū)人民法院以故意殺人罪被判處有期徒刑15年，張三不服，向該市中院上訴，二審維持原判，刑滿釋放后，張三發(fā)現(xiàn)“被害人”李四并沒有死亡，15年前李四失蹤是因?yàn)榫癫“l(fā)作而遠(yuǎn)走他鄉(xiāng)，張三欲申訴，下列說法正確的是：A、 張三應(yīng)該在刑罰執(zhí)行完畢2年內(nèi)提起申訴，否則，人民法院不予受理；B、 張三向該中院申訴，中院可以將該案交由該區(qū)法院審查，審查后寫出審查報(bào)告，交中院審定；C、 張三向中院申訴，中院認(rèn)為符合法定情形的，應(yīng)當(dāng)由院長提請審判委員會決定重新審判，如果認(rèn)為不符合法定情形，應(yīng)當(dāng)說服其撤回申訴，堅(jiān)持申訴的，通知駁回；D、 張三對中院駁回申訴不服，可以向高院申訴，高院認(rèn)為不符合法定條件，應(yīng)當(dāng)駁回。經(jīng)兩級人民法院處理后又提出申訴的，如果沒有充分理由，可以不再受理。1答案解析：BCD關(guān)于申訴的時間：應(yīng)當(dāng)在刑罰執(zhí)行完畢之日起2年內(nèi)提出；但有下列情形，超過兩年提出的應(yīng)當(dāng)受理：（1）可能對被告人宣告無罪的；（2）原審被告人在2年內(nèi)提出申訴，人民法院未受理的；（3）屬于重大、疑難案件的；對申訴的處理：受理、審查申訴一般由作出生效判決、裁定的法院進(jìn)行；直接向上級法院申訴的，如果沒有經(jīng)作出生效判決、裁定的法院審查、處理，上級法院可以交該人民法院審查；如果案情重大、復(fù)雜或者已經(jīng)由作出生效判決、裁定的人民法院審查處理后仍堅(jiān)持申訴的，上級法院可以直接受理、審查。申訴應(yīng)當(dāng)立申訴卷。第二審法院對于不服本院維持一審法院判決的申訴，可以交由一審法院審查，一審法院審查后應(yīng)當(dāng)寫出審查報(bào)告，提出處理意見，報(bào)二審法院審定。CD是正確的。關(guān)于審判監(jiān)督程序，還需要同學(xué)們掌握的是應(yīng)當(dāng)開庭和可以不開庭的情形：應(yīng)當(dāng)開庭：依照一審程序?qū)徖恚灰勒斩彸绦驅(qū)κ聦?shí)和證據(jù)進(jìn)行審理的；人民檢察院抗訴的；有可能對被告人加重刑罰的；其他?？梢圆婚_庭：原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但適用法律錯誤、量刑畸重的；79年刑訴法實(shí)施以前裁判的；原審被告人（原審上訴人）、原審自訴人已經(jīng)死亡或者喪失刑事責(zé)任能力的；原審被告人（原審上訴人）在交通十分不便的邊緣地區(qū)監(jiān)獄服刑，提押到庭確有困難的；但是人民檢察院提出抗訴的，人民法院應(yīng)征得人民檢察院同意；人民法院按照審判監(jiān)督程序決定再審，兩次通知檢察院不派員出庭的。1關(guān)于刑罰執(zhí)行的變更，下列說法正確的是：A張某因故意傷害罪被判處有期徒刑四年，因其懷懷孕，人民法院在判決時即決定對其暫予監(jiān)外執(zhí)行；B李某因?yàn)閾尳僮锉慌刑師o期徒刑，經(jīng)省級人民政府指定的醫(yī)院出具證明文件確有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的，由省級監(jiān)獄管理部門批準(zhǔn)暫予監(jiān)外執(zhí)行；C人民法院在接到對陳某執(zhí)行死刑命令后，發(fā)現(xiàn)陳某可能有其他犯罪的，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行死刑，層報(bào)最高人民法院審批，最高人民法院確認(rèn)原判決有錯誤，應(yīng)當(dāng)依法改判；D人民法院在接到對文某執(zhí)行死刑命令后，發(fā)現(xiàn)陳某懷孕，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行死刑，層報(bào)最高人民法院審批，最高人民法院確認(rèn)罪犯正在懷孕的，應(yīng)當(dāng)依法改判。1答案解析：AD考點(diǎn)1：暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，以及決定機(jī)關(guān)：對于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。對于適用保外就醫(yī)可能有社會危險(xiǎn)性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。保外就醫(yī)需要由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件。（省級人民政府指定醫(yī)院：精神病鑒定，保外就醫(yī)，人身傷害有爭議的重新鑒定）；暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定機(jī)關(guān)：判決時，人民法院可以決定，執(zhí)行中，由省級監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)決定；由看守所、拘役所執(zhí)行的罪犯由主管的縣級以上公安機(jī)關(guān)決定。B錯在無期徒刑的罪犯不能監(jiān)外執(zhí)行，注意：司法考試的慣用干擾思路，與法律列舉項(xiàng)類似，但是又不是列舉項(xiàng)之一的選項(xiàng)作為干擾選項(xiàng)?？键c(diǎn)2：需要停止執(zhí)行死刑，層報(bào)最高人民法院作出裁定的情況：（1）執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)判決可能有錯誤的；（2）執(zhí)行前罪犯揭發(fā)重大犯罪或者有其他重大立功表現(xiàn)，可能需要改判的；（3）罪犯正在懷孕。判決可能有錯誤包括：（1）發(fā)現(xiàn)罪犯可能有其他犯罪；（2）共同犯罪的其他犯罪嫌疑人歸案，可能影響定罪量刑的；（3）共同犯罪的其他罪犯被暫?；蛘咄Ｖ箞?zhí)行死刑，可能影響定罪量刑的；（4）判決可能有其他錯誤。最高人民法院對依法停止執(zhí)行死刑案件的處理：判決可能有錯誤或者罪犯可能有重大立功需要依法改判的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，撤銷原判，發(fā)回重審；確認(rèn)罪犯正在懷孕的，應(yīng)當(dāng)依法改判；確認(rèn)原判決沒有錯誤，或者罪犯沒有重大立功表現(xiàn)，或者重大立功表現(xiàn)不影響原裁判執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定繼續(xù)執(zhí)行原核準(zhǔn)死刑的裁判，并由院長再簽發(fā)執(zhí)行死刑命令。不定項(xiàng)選擇題王某、張某入室搶劫案中，偵查機(jī)關(guān)在偵查過城中進(jìn)行了取證，據(jù)此回答下列13題：關(guān)于本案各項(xiàng)證據(jù)的判斷，下列說法正確的是：A、案外人吳某陳述王某、張某在案發(fā)時間正在某餐廳和自己喝酒的證言是直接證據(jù)和原始證據(jù)；B、小區(qū)的監(jiān)控錄像，顯示內(nèi)容為王某、張某進(jìn)入被害人李某的房間，為直接證據(jù)和原始證據(jù)；C、王某關(guān)于張某在這起犯罪中所作所為的是屬于證人證言；D、現(xiàn)場收集到的被犯罪嫌疑人損壞的手表，顯示案發(fā)時間為晚上23點(diǎn)，該手表是物證；答案解析：A直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)是直接證據(jù)，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)是間接證據(jù)。原始證據(jù)是指直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，而傳來證據(jù)是指不是直接來源于案件事實(shí)，而是從原始證據(jù)派生出來的證據(jù)。A中證人證言直接來源于事實(shí)，是原始證據(jù)；這一證人證言能直接（從反面）證明案件事實(shí)：王某、張某沒有實(shí)施犯罪行為，是直接證據(jù)；B該視聽資料證明的實(shí)施是犯罪嫌疑人進(jìn)入了受害人的房間，直接來源于案件事實(shí)，是原始證據(jù)，但是并不能直接證明案件事實(shí)（只證明了犯罪嫌疑人進(jìn)入了受害人房間），是間接證據(jù)；C共同犯罪人承認(rèn)自己和共同犯罪人的犯罪事實(shí)都屬于犯罪嫌疑人的供述，當(dāng)然，如果其陳述的共同犯罪人與本案無關(guān)的事實(shí)則是證人證言，如其陳述在此之前張某的其他犯罪行為；D物證和書證的區(qū)別在于物證是以其外部特征、存在場所、物質(zhì)屬性證明案件真實(shí)情況的一切物品和痕跡；書證是以其表達(dá)的意思和記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)的物品；本案中手表是以其記載的內(nèi)容（時間）證明案件事實(shí)（案發(fā)時間），是書證。如果是以其受到損害的程度證明案件事實(shí)則是物證。偵查機(jī)關(guān)收集到受害人李某的女兒（8歲）的證言，證明其親眼看見兩個犯罪嫌疑人傷害其父親并搶走財(cái)物；王某、張某關(guān)于犯罪事實(shí)的供述；在庭審過程中，王某、張某翻供，稱其供述是受到偵查人員的刑訊后取得的，下列說法正確的是：A李某的女兒因其年幼，其證言不能作為定案的證據(jù)；B李某的女兒必須出庭作證，否則其證言不能作為證據(jù)采信；C法庭應(yīng)當(dāng)要求王某、張某提供涉嫌刑訊逼供的偵查人員、時間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者證據(jù)；D如果刑訊逼供事實(shí)被依法確認(rèn)，王某、張某的供述應(yīng)當(dāng)被排除。答案解析：CDA凡是知道案件真相的人，都有作證義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能做證人。李某的女兒雖然年幼，但是對傷害、搶劫的事實(shí)具有辨認(rèn)能力，其證言可以作為證據(jù)。B證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。符合下列情形，經(jīng)人民法院許可，證人可不出庭作證：（1）未成年人；（2）庭審期間患有嚴(yán)重疾病或者行動極為不便（3）其證言對案件的審判不起直接決定作用的（4）有其他原因的。本案中，李某的女兒是未成年人，經(jīng)法院許可可以不出庭作證。C、D根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人的供述，證人證言，被害人陳述屬于非法言詞證據(jù)，經(jīng)確認(rèn)后應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為定案依據(jù)。第六條規(guī)定被告人或者辯護(hù)人提出被告人審判前供述是非法取得的，法庭應(yīng)當(dāng)要求其提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者證據(jù)。關(guān)于本案中的證據(jù)，下列說法正確的是：A、 法庭審理中，檢察機(jī)關(guān)、被告人、辯護(hù)人、被害人均不存在異議的案件事實(shí)不需要再提出證據(jù)證明；B、 法庭審理中，關(guān)于當(dāng)天晚上的天氣是雷雨相加的事實(shí)，不需要提出證據(jù)予以證明；C、 法庭審理中，需要對被告人王某進(jìn)行精神病鑒定，該鑒定時間不計(jì)入辦案期限；D、 對受害人李某所受的傷害屬于輕傷還是輕微傷存在爭議，需要進(jìn)行鑒定，該鑒定應(yīng)當(dāng)由省級人民政府指定的醫(yī)院進(jìn)行；答案解析：BC不需要提出證據(jù)予以證明的事實(shí)有：為一般人共同知曉的常識性事實(shí)；人民法院生效裁判確認(rèn)的并且為依審判監(jiān)督程序重新審理的事實(shí)；法律法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實(shí)；在庭審中不存在異議的程序性事實(shí)；法律規(guī)定的推定事實(shí)。A中只有對不存在爭議的程序性事實(shí)才不需要舉證，實(shí)體性事實(shí)就算不存在爭議仍然需要舉證；B項(xiàng)屬于眾所周知的事實(shí)；C對犯罪嫌疑人做精神病鑒定的時間不計(jì)入辦案期限；D對人身傷害的醫(yī)學(xué)鑒定有爭議需要重新鑒定，對精神病的醫(yī)學(xué)鑒定，由省級人民政府指定的醫(yī)院進(jìn)行，對于罪犯確有嚴(yán)重疾病，必須保外就醫(yī)的，由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件。對人身傷害的初次鑒定沒有特殊要求，只是重新鑒定需要省級人民政府指定的醫(yī)院。19