【正文】 位的合同關(guān)系，并且接受派遣單位在實(shí)際上支配工作人員的勞動(dòng)。 ? C、個(gè)人勞務(wù)盡管也是勞務(wù)關(guān)系，但內(nèi)容較為簡(jiǎn)單，關(guān)系明確。 ? （ 2）三種用人者責(zé)任的規(guī)則并不相同。對(duì)此， 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 34條和第 35條作出了不同的規(guī)定。 二、用人單位責(zé)任 ? (一 )用人單位責(zé)任的概念 ? 概念： ? 用人單位責(zé)任 —— 是指用人單位的工作人員在工作過(guò)程中造成他人損害，由用人單位作為賠償責(zé)任主體，為其工作人員致害的行為承擔(dān)損害賠償責(zé)任的特殊侵權(quán)責(zé)任。 ? 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 34條第 1款規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，” ? 用人單位的范圍 ：包括企業(yè)、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶等一切用人單位。 ? 工作人員的范圍 ：包括用人單位的正式員工、臨時(shí)在單位工作的員工等一切工作人員。 ? 執(zhí)行工作任務(wù)的范圍 ：包括用人單位的工作人員接受用人單位的授權(quán)或指示進(jìn)行的一切工作 （二）用人單位責(zé)任的構(gòu)成要件 ? 用人單位責(zé)任的構(gòu)成，須具備以下要件： ? 1．違法行為 ? 用人單位工作人員的行為須是執(zhí)行工作任務(wù)的行為，且違法，才能構(gòu)成用人單位責(zé)任。 ? 2．損害事實(shí) ? 3．因果關(guān)系 ? 4．過(guò)錯(cuò) (四 )用人單位的替代責(zé)任 ? 用人單位責(zé)任是替代責(zé)任。其賠償法律關(guān)系與其他替代責(zé)任一樣，具有賠償主體與直接行為人相脫離的特點(diǎn)。 ? 賠償責(zé)任關(guān)系中，直接侵權(quán)人是用人單位的工作人員，而賠償義務(wù)主體為用人單位。在用人單位責(zé)任中，用人單位作為賠償義務(wù)人，直接對(duì)被侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，而不是由直接行為人承擔(dān)責(zé)任。直接行為人不具有義務(wù)主體資格，被侵權(quán)人不得向直接行為人請(qǐng)求賠償。 ? 賠償法律關(guān)系的賠償權(quán)利主體不具有特殊性，凡屬遭受用人單位的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)行為侵害造成損害的，都有賠償權(quán)利主體資格，有權(quán)請(qǐng)求用人單位予以賠償。 案例 ? 某律所接受甲的訴訟代理委托后，指派乙律師擔(dān)任甲的代理人，由于乙嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，錯(cuò)過(guò)上訴期限，導(dǎo)致本應(yīng)勝訴的案件敗訴，給甲造成重大經(jīng)濟(jì)損失。 案例分析 ? ①不管該律所屬于合伙制還是個(gè)人制，律所應(yīng)對(duì)甲遭受的損害承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)的替代責(zé)任。 ? ②乙不承擔(dān)連帶責(zé)任；③律所承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)依照 《 律師法 》 第 54 條的規(guī)定對(duì)乙追償。 三、勞務(wù)派遣責(zé)任 ? (一 )勞務(wù)派遣的概念和法律關(guān)系 ? 概念：勞務(wù)派遣（又稱為勞動(dòng)派遣、人力派遣） —— 是指勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂派遣協(xié)議，將工作人員派遣至用工單位，在用工單位指揮、監(jiān)督下提供勞動(dòng)的勞務(wù)關(guān)系。 ? 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 34條第 2款規(guī)定：“勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。” ? 勞務(wù)派遣的典型特征是勞動(dòng)力雇傭與勞動(dòng)力使用相分離，被派遣的工作人員不與用工單位簽訂勞動(dòng)合同，不建立勞動(dòng)關(guān)系，而是與勞務(wù)派遣單位存在勞動(dòng)關(guān)系，但卻被派遣至用工單位勞動(dòng)的特殊用工形態(tài)。 勞務(wù)派遣 Service Dispatching ? 勞務(wù)派遣又稱 人才派遣 、 人才租賃 、勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力租賃，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，由派遣勞工向要派企業(yè)（實(shí)際 用工單位 ）給付勞務(wù)，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)（實(shí)際用工單位）之間。 勞務(wù)派遣 ? 勞動(dòng)者與其工作的單位不是 勞動(dòng)關(guān)系 ，而是與另一人才中介等專(zhuān)門(mén)單位形成勞動(dòng)關(guān)系，再由該人才機(jī)構(gòu)派到用人單位勞動(dòng)，用人單位與人才機(jī)構(gòu)簽訂派遣協(xié)議。 勞務(wù)派遣亦稱員工租賃，即用人單位根據(jù)工作實(shí)際需要，向勞務(wù)派遣公司提出所用人員的標(biāo)準(zhǔn)條件和工資福利待遇等，公司通過(guò)查詢勞務(wù)庫(kù)資料及各招聘儲(chǔ)備人才中心等手段搜索 合格人員 ，經(jīng)嚴(yán)格篩選，把人員名單送交用人單位，用人單位進(jìn)行選擇并確定。然后用人單位和派遣公司簽訂勞務(wù)租賃（派遣）協(xié)議，派遣公司和被聘用人員簽訂聘用合同。 用人單位與派遣公司的關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系；被聘用人員與派遣公司的關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系，與用人單位的關(guān)系是有償使用關(guān)系 勞務(wù)派遣的法律關(guān)系： ? 勞動(dòng)派遣法律關(guān)系有兩個(gè)合同關(guān)系。 ? （ 1）勞務(wù)派遣單位與工作人員之間的勞動(dòng)關(guān)系。按照《 勞動(dòng)合同法 》 的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是這個(gè)勞動(dòng)合同的用人單位，履行勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位的應(yīng)盡義務(wù)。 ? （ 2）勞務(wù)派遣單位與用工單位的合同關(guān)系。 ? （ 3）勞務(wù)派遣單位與用工單位的基本義務(wù)： ? A、勞務(wù)派遣單位： (a)應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣的工作人員。 (b)不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣工作人員的勞動(dòng)報(bào)酬。 (c)勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣的工作人員收取費(fèi)用。 ? B、用工單位： (a)執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)； (b)告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； (c)支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； (d)對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)； (e)連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。 勞務(wù)派遣勞動(dòng)派遣的最顯著特征就是勞動(dòng)力的 雇用 和 使用 分離。 (二 )勞務(wù)派遣責(zé)任的概念和構(gòu)成 ? 概念： ? 勞務(wù)派遣責(zé)任 —— 是指在勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員在工作過(guò)程中造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的特殊侵權(quán)責(zé)任。 ? 構(gòu)成要件： ? （ 1）在當(dāng)事人之間存在勞務(wù)派遣的勞動(dòng)關(guān)系 ? （ 2）被派遣的工作人員在勞務(wù)派遣中執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害 ? （ 3）損害事實(shí)的發(fā)生與被派遣的工作人員的執(zhí)行工作任務(wù)行為有因果關(guān)系 ? （ 4）用工單位在指揮監(jiān)督工作人員工作中有過(guò)失 (三 )勞務(wù)派遣責(zé)任的承擔(dān) ? 勞務(wù)派遣責(zé)任分為兩種， 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 34條第2款分別作了規(guī)定： ? 1．接受派遣用工單位的責(zé)任 ? 之所以在勞動(dòng)派遣責(zé)任中不由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任，而由用人單位承擔(dān)責(zé)任，原因在于用工單位在支配工作人員的勞動(dòng)，工作人員是在用工單位的指揮、監(jiān)督下，直接為用工單位進(jìn)行勞動(dòng)。 ? 2．勞務(wù)派遣單位的責(zé)任 ? 派遣的工作人員在工作過(guò)程中造成他人損害，派遣單位也有過(guò)錯(cuò)的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。 理解相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任應(yīng)當(dāng)把握兩點(diǎn)： ? （ 1）補(bǔ)充責(zé)任是補(bǔ)充用人單位的責(zé)任，如果用人單位能夠承擔(dān)全部賠償責(zé)任，就不存在補(bǔ)充責(zé)任，在用人單位不能承擔(dān)或者不能全部承擔(dān)賠償責(zé)任的時(shí)候，才由勞務(wù)派遣單位補(bǔ)充賠償。 ? （ 2）相應(yīng)的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位的過(guò)錯(cuò)程度和行為的原因力相適應(yīng)，即以過(guò)錯(cuò)程度和原因力的作用，確定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。 案例二 ? 甲商場(chǎng)要求派來(lái)的員工具有高級(jí)電工的資質(zhì)，以負(fù)責(zé)檢修商場(chǎng)的用電設(shè)施。由于一時(shí)找不到合適的人，乙勞務(wù)公司將稍懂電工知識(shí)的丙派遣至甲商場(chǎng)。結(jié)果由于丙的操作失誤發(fā)生火災(zāi)，造成店內(nèi)租戶的商品受損。 案例分析 ? ①店內(nèi)租戶的損失，首先由甲商場(chǎng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)替代責(zé)任。 ? ②甲商場(chǎng)無(wú)力全部賠償?shù)?，由乙承?dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。 ? 如果用工單位對(duì)外承擔(dān)了全部賠償責(zé)任，是否有權(quán)對(duì)有過(guò)錯(cuò)的派遣單位追償， 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 沒(méi)有明確規(guī)定。通說(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為，承擔(dān)了全部賠償責(zé)任的用工單位有權(quán)向勞務(wù)派遣單位追償，請(qǐng)求勞務(wù)派遣單位承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 四、個(gè)人勞務(wù)責(zé)任 ? (一 )個(gè)人勞務(wù)責(zé)任的概念和特征 ? 概念：個(gè)人勞務(wù)責(zé)任 —— 是指在個(gè)人之間形成的勞務(wù)關(guān)系中，提供勞務(wù)方面在執(zhí)行勞務(wù)過(guò)程中，由于執(zhí)行勞務(wù)活動(dòng)造成他人損害，接受勞務(wù)一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)替代賠償責(zé)任的特殊侵權(quán)責(zé)任。是一種特殊的用人者責(zé)任，屬于特殊侵權(quán)責(zé)任。 ? 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 35條規(guī)定：“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！? 特征： ? （ 1）接受勞務(wù)一方與提供勞務(wù)一方之間具有個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。 ? （ 2）提供勞務(wù)一方執(zhí)行勞務(wù)活動(dòng)所造成的損害等同于是接受勞務(wù)一方的行為造成的損害。 ? （ 3）個(gè)人勞務(wù)責(zé)任的侵權(quán)責(zé)任形態(tài)是替代責(zé)任。 ? 注意：我國(guó)的個(gè)人勞務(wù)責(zé)任范圍較窄，僅僅限于在個(gè)人之間形成的勞務(wù)關(guān)系中，實(shí)際上就是個(gè)人雇用個(gè)人。在私人企業(yè)中，即使也是雇工形式，但屬于法律規(guī)定的勞動(dòng)關(guān)系，不屬于個(gè)人勞務(wù)關(guān)系，因此適用用人單位責(zé)任，不適用個(gè)人勞務(wù)責(zé)任。 構(gòu)成要件： ? （ 1）接受勞務(wù)一方與提供勞務(wù)一方之間須有特定的勞務(wù)關(guān)系。主要表現(xiàn)為：提供勞務(wù)一方在受雇期間所實(shí)施的行為，直接為接受勞務(wù)一方創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)利益以及其他物質(zhì)利益，接受勞務(wù)一方承受這種利益，提供勞務(wù)一方據(jù)此得到報(bào)酬。 ? （ 2）接受勞務(wù)一方須處于特定地位。接受勞務(wù)一方處于支配性質(zhì)的地位。 ? （ 3）提供勞務(wù)一方在造成第三人的損害中應(yīng)處于特定狀態(tài) ? 替代責(zé)任中的加害人處于特定狀態(tài)，是必要條件。個(gè)人勞務(wù)責(zé)任是替代責(zé)任，接受勞務(wù)一方是提供勞務(wù)一方的雇主，提供勞務(wù)一方在造成損害的時(shí)候是執(zhí)行勞務(wù)活動(dòng)行為。 ? （ 4）接受勞務(wù)一方在主觀上存在過(guò)錯(cuò) ? 這種主觀過(guò)錯(cuò)表現(xiàn)在接受勞務(wù)一方身上，而提供勞務(wù)一方在主觀上是否有過(guò)錯(cuò)一般不問(wèn)。只是在確定接受勞務(wù)一方對(duì)提供勞務(wù)一方是否享有求償權(quán)時(shí)，才考察提供勞務(wù)一方的主觀過(guò)錯(cuò)。 第 35條解讀 ? ①本條僅適用于個(gè)人之間成立的勞務(wù)關(guān)系，指 家庭與鐘點(diǎn)工、保姆、家教之間形成的提供個(gè)人勞務(wù)的合同關(guān)系 。 ? ②如果形成的是勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)使用 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 34 條的規(guī)定。勞務(wù)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系具有以下區(qū)別：（ a）勞務(wù)關(guān)系由 《 民法通則 》 和 《 合同法 》 調(diào)整；勞動(dòng)關(guān)系由 《 勞動(dòng)法 》 和 《 勞動(dòng)合同法 》 調(diào)整。 （ b）勞務(wù)關(guān)系中，提供勞務(wù)的一方不是接受勞務(wù)一方的職工，雙方不存在隸屬關(guān)系；勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位與員工之間存在隸屬關(guān)系（例如獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶、合伙組織與雇員之間的關(guān)系為勞動(dòng)關(guān)系）；（ c）勞務(wù)關(guān)系中，接受勞務(wù)一方可以不承擔(dān)提供勞務(wù)一方的社會(huì)保險(xiǎn)；勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位必須按照法律規(guī)定為職工購(gòu)買(mǎi)社會(huì)保險(xiǎn)。 ? ③提供個(gè)人勞務(wù)的一方必須“因勞務(wù)”造成他人損害。如果與提供個(gè)人勞務(wù)無(wú)關(guān)，則接受勞務(wù)一方無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。還需注意的是，接受勞務(wù)一方的責(zé)任性質(zhì)為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 案例 ? 甲請(qǐng)的保姆乙在買(mǎi)菜回家途中，騎車(chē)不慎將丙撞傷。 ? 某周日為甲請(qǐng)的保姆乙的休息日，乙與男友外出游玩時(shí)，騎車(chē)不慎將丙撞傷。 案例分析 ? ①甲、乙之間形成了個(gè)人勞務(wù)關(guān)系； ? ②乙因?yàn)樘峁﹤€(gè)人勞務(wù)而致人損害，接受勞務(wù)的一方甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)的替代責(zé)任 ? 甲、乙雖有個(gè)人勞務(wù)關(guān)系，但乙不是因?yàn)樘峁﹤€(gè)人勞務(wù)而致人損害，甲不承擔(dān)責(zé)任。 案例 ? 王某請(qǐng)鐘點(diǎn)工鐘某來(lái)家里擦玻璃，告知鐘某干活前先將花盆從窗臺(tái)挪開(kāi)，鐘某覺(jué)得麻煩，未將花盆挪開(kāi)，結(jié)果在干活時(shí)，不小心將花盆摔到樓下，將樓下停放的一輛轎車(chē)損壞。 案例分析 ? ①鐘某與王某之間形成個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。 ? ②鐘某因提供個(gè)人勞務(wù)致人損害，王某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)的替代責(zé)任。 ? ③王某承擔(dān)責(zé)任后是否可以向鐘某追償，《 侵權(quán)責(zé)任法 》 未作規(guī)定，通說(shuō)認(rèn)為，可以。 注意： 個(gè)人勞務(wù)侵權(quán)與承攬合同中侵權(quán)責(zé)任規(guī)則的區(qū)別： 《 人身?yè)p害賠償解釋 》 第 10條：“承攬人在完成工作過(guò)程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”承攬合同關(guān)系最終表現(xiàn)為提交工作成果；而個(gè)人勞務(wù)關(guān)系僅表現(xiàn)為提供勞務(wù)，而不須提交工作成果。承攬合同不適用第 335條 提供勞務(wù)方因勞務(wù)使自己受到損害時(shí)的責(zé)任分擔(dān)： 根據(jù)雙方各自的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。個(gè)人之間的勞務(wù)關(guān)系，不能適用 《 工傷保險(xiǎn)條例 》的規(guī)定，不宜采取接受勞務(wù)一方無(wú)條件承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)則。 第四節(jié)：網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任 網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任 —— 是指網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。 ? 侵權(quán)責(zé)任法第 36條 網(wǎng)絡(luò)用戶 、 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用 網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 ? 網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán) 通知 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后 未及時(shí) 采取必要措施的，對(duì)損害的 擴(kuò)大部分 與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān) 連帶責(zé)任 。 ? 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者 知道 網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。 （二）特征：