【正文】 限追索權(quán)的貸款無追索權(quán)的項(xiàng)目融資是指貸款人對項(xiàng)目發(fā)起人無任何追索權(quán)，只能依靠項(xiàng)目本身的資產(chǎn)和現(xiàn)金流量來保證貸款償還的融資方式，即使項(xiàng)目實(shí)際運(yùn)作失敗，債權(quán)人也只能要求以項(xiàng)目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務(wù)，而對項(xiàng)目以外的資產(chǎn)無追索權(quán)。具體的運(yùn)作流程將在本書第二部分第 3 章中詳細(xì)論述。純粹的無追索權(quán)項(xiàng)目融資是無法作到的，由于項(xiàng)目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特別是道路、橋梁、電站等項(xiàng)目的資產(chǎn)，往往很難變現(xiàn)），以及項(xiàng)目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的影響等原因，僅僅依靠項(xiàng)目自身的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金來償還貸款本息，債權(quán)人的利益將很難得到保障。有限追索權(quán)項(xiàng)目融資即項(xiàng)目發(fā)起人需承擔(dān)有限債務(wù)責(zé)任和義務(wù)的項(xiàng)目融資，這種有限性表現(xiàn)在時間上的有限性、金額上的有限性和對象上的有效性。當(dāng)項(xiàng)目不能完成或經(jīng)營失敗，項(xiàng)目本身的資產(chǎn)或收益不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人就有權(quán)向這些擔(dān)保人進(jìn)行追索。各個擔(dān)保人對項(xiàng)目債務(wù)所負(fù)的責(zé)任，僅以其各自所提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限。(2) 項(xiàng)目融資的擔(dān)保結(jié)構(gòu)在項(xiàng)目融資中，項(xiàng)目本身的盈利前景是通過一系列的合同安排加以體現(xiàn)的，除通過建設(shè)承包合同以保證獲得一個性能合格，并且工期固定的項(xiàng)目以外，貸款人最為關(guān)注的是針對貸款的擔(dān)保結(jié)構(gòu)。通常在城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目融資中所涉及的擔(dān)保主要有： A、項(xiàng)目資產(chǎn)抵押在項(xiàng)目融資下，貸款人會要求將項(xiàng)目所有資產(chǎn)(包括今后不斷形成的資產(chǎn))全部抵押給貸款人。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項(xiàng)目資產(chǎn)是不斷形成的，而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設(shè)押作出規(guī)定，因此，在實(shí)際操作中項(xiàng)目資產(chǎn)抵押將需要采用一些變通方法來實(shí)現(xiàn)。B、合同權(quán)益質(zhì)押合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項(xiàng)目合同項(xiàng)下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。主要包括總承包合同權(quán)益質(zhì)押、購電合同權(quán)益質(zhì)押、保險合同權(quán)益質(zhì)押、運(yùn)行維護(hù)合同權(quán)益質(zhì)押、燃料供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押、設(shè)備供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押等。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求對工程建設(shè)承包合同的全過程進(jìn)行監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過由貸款人審查批準(zhǔn)建設(shè)承包合同來實(shí)現(xiàn)的。在項(xiàng)目融資條件下的建設(shè)承包合同一般要求具有下列條款：在承包商原因?qū)е滦阅懿荒苓_(dá)到最低標(biāo)準(zhǔn)要求時，承包商應(yīng)承諾全盤購買該項(xiàng)目；如果業(yè)主怠于履行其在建設(shè)承包合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)時，貸款人應(yīng)有權(quán)直接介入該合同，接管業(yè)主在該合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)。以電力項(xiàng)目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項(xiàng)目收益的保證，如果沒有購電合同電力項(xiàng)目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項(xiàng)目貸款的償還，因此在項(xiàng)目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價如果不能彌補(bǔ)成本支出時的處理方法；如果由于購電方原因?qū)е沦忞姾贤K止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計(jì)算的價格購買整個項(xiàng)目；如果售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)。 C、超支承諾17 / 341在項(xiàng)目融資中，貸款人為防止因工程項(xiàng)目超支導(dǎo)致項(xiàng)目無法繼續(xù)建設(shè)，一般要求項(xiàng)目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當(dāng)項(xiàng)目超過投資估算時，超出部分將采用增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補(bǔ)足。D、賬戶監(jiān)管為了控制項(xiàng)目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質(zhì)押，是指項(xiàng)目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設(shè)一個賬戶，該賬戶項(xiàng)下資金的流出是按照貸款人同意的方式進(jìn)行的。同時，在項(xiàng)目運(yùn)營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債準(zhǔn)備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。E、股權(quán)質(zhì)押所謂股權(quán)質(zhì)押是指各投資方將其在項(xiàng)目業(yè)主中的股權(quán)全部質(zhì)押給貸款人。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。股權(quán)質(zhì)押后，對于利潤分配有兩種處理方法，一種是經(jīng)貸款人同意方可進(jìn)行利潤分配；另一種是利潤分配不受影響，但各股東分配所得的利潤應(yīng)存入受貸款人監(jiān)管的賬戶中，其使用、處分應(yīng)受貸款人監(jiān)管。除上述擔(dān)保之外，在項(xiàng)目融資下，貸款人一般均要求項(xiàng)目所在地或項(xiàng)目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項(xiàng)目建設(shè)及成功運(yùn)營所需的外部環(huán)境提供支持。理論上講，政府支持函不具有政府擔(dān)保的效力，但由于該支持函實(shí)際上是一種以政府信用為基礎(chǔ)的承諾，因而對貸款人而言，其效力甚至比擔(dān)保手段更為可靠。項(xiàng)目融資在操作上，主要是擔(dān)保結(jié)構(gòu)方面，目前在我國法律上還沒適當(dāng)足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進(jìn)的融資模式在我國的應(yīng)用和發(fā)展。 企業(yè)債券企業(yè)債券就是指工商企業(yè)發(fā)行的債券。按照 1993 年 8 月國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。關(guān)于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第 4 章中詳細(xì)闡述。　城市基礎(chǔ)設(shè)施的主要項(xiàng)目合同城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目的開發(fā)過程，從某種意義上講，就是各種項(xiàng)目法律文件的設(shè)計(jì)、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。以電力項(xiàng)目為例，這些項(xiàng)目合同主要包括：合資/合作合同(內(nèi)資項(xiàng)目一般稱“股東協(xié)議”)、公司章程、工程建設(shè)合同、融資文件(如貸款合同、保函、抵押、質(zhì)押合同等)、購電合同、并網(wǎng)調(diào)度合同、運(yùn)行維護(hù)合同、燃料供應(yīng)合同等。這一過程中最主要的工作是項(xiàng)目文件及項(xiàng)目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)、起草、談判及簽署。由于城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目專業(yè)性較強(qiáng)，因此，在此過程中需要法律、財務(wù)、技術(shù)等各方面的人員充分合作，方能設(shè)計(jì)和制定出邏輯嚴(yán)密并具有較高針對性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。下面就電力工程項(xiàng)目中所涉及的一些典型合同進(jìn)行簡單的介紹。 工程建設(shè)合同鑒于總承包合同涵蓋了電力項(xiàng)目建設(shè)的設(shè)計(jì)、施工、采購、調(diào)試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例，說明工程建設(shè)合同的基本特點(diǎn)：　　承包商的選擇根據(jù)我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應(yīng)通過招標(biāo)的方式選擇總承包商?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商)也應(yīng)遵守招投標(biāo)法律的規(guī)定。承包商的資質(zhì)根據(jù)現(xiàn)行法律，承擔(dān)項(xiàng)目建設(shè)的總承包商必須具備相應(yīng)的工程總承包資質(zhì)?？偝邪炭梢詫⒐こ踢M(jìn)行分包，但是只應(yīng)將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，對于工程建設(shè)的主要部分總承包商必須自行完成，不得分包。分包商不得再將工程進(jìn)行分包。同時，根據(jù)合同法的規(guī)定，承包商不得將項(xiàng)目主體部分進(jìn)行分包。 對分包商的控制在總承包模式下，雖然承包商有權(quán)對部分工程進(jìn)行分包，但對于分包商的選擇業(yè)主應(yīng)進(jìn)行一定的限制。 固定價格在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。這種價格模式對業(yè)主來說可以盡可能地避免價格調(diào)整的風(fēng)險，而且操作起來比較簡便。但是，對于總承包商而言，則要求在報19 / 341價時能夠較為準(zhǔn)確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風(fēng)險比較大。 付款總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月/季進(jìn)度付款，一種是里程碑付款。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款(一般為合同價格的 5%20%)，預(yù)付款主要用于總承包商進(jìn)行建設(shè)工作的準(zhǔn)備。在工程完工后，合同價格的一部分(一般為合同價格的 5%10%)將作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后予以支付。合同價格的其他部分將作為進(jìn)度付款或里程碑付款的依據(jù)。從嚴(yán)格意義上來講，里程碑付款模式也是進(jìn)度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進(jìn)度付款，而月/季進(jìn)度付款是以時間為依據(jù)的進(jìn)度付款。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過程中的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。在合同履行過程中，當(dāng)總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認(rèn)即可獲得支付相應(yīng)的款項(xiàng)。而在月/季進(jìn)度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應(yīng)的工作量進(jìn)行支付。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進(jìn)行詳細(xì)的核查，而在月/季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進(jìn)行詳細(xì)核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作非常熟悉，對整個施工流程非常了解。聯(lián)合承包在總承包模式下，承包商為有效控制和管理風(fēng)險的目的，往往聯(lián)合幾家承包商(通常是由設(shè)計(jì)承包商、施工承包商和主設(shè)備供應(yīng)商)進(jìn)行投標(biāo)，共同承接工程。聯(lián)合承包現(xiàn)已成為許多承包商的經(jīng)營戰(zhàn)略之一，這在國內(nèi)外工程中都很常見，這種模式下，業(yè)主為規(guī)避自身的風(fēng)險，一般都要求某一承包商承擔(dān)牽頭方的責(zé)任。擔(dān)保 在總承包模式下，承包商全面負(fù)責(zé)工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進(jìn)行直接控制，因此，為了保護(hù)自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔(dān)保，包括履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔(dān)保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責(zé)任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項(xiàng)目能否取得融資的前提。對于這些，業(yè)主一般綜合考慮各種擔(dān)保手段對工程造價的影響及其可獲得性選擇其中的一種或幾種，而承包商通常并沒有太大的談判余地，只能在報價時充分考慮取得業(yè)主要求的擔(dān)保手段所需的費(fèi)用。保險總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運(yùn)輸險、第三方責(zé)任險、雇主責(zé)任保險、車輛第三方責(zé)任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負(fù)責(zé)投保將根據(jù)實(shí)際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關(guān)完工工期的保險險種近年來也已推出。 購售電合同購售電合同是規(guī)定由購電方購買上網(wǎng)電力電量的合同，其實(shí)質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的買賣合同。購售電合同是保證電力項(xiàng)目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項(xiàng)目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項(xiàng)目的投資方以及為其融資的金融機(jī)構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。一般地，在電力項(xiàng)目完工甚至開工以前即應(yīng)完成購電合同的簽署，特別是在采用項(xiàng)目融資模式的電力項(xiàng)目中，購電合同的簽署也是貸款人是否提供融資的一個前提條件之一。　　購電合同具有以下一些特點(diǎn)：購電合同的主體購電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購買者。電價的審批根據(jù)現(xiàn)行法律，電力屬于國家定價的商品，因此購售電雙方在合同履行過程中所執(zhí)行的電價應(yīng)事先取得物價部門的批準(zhǔn)。合同的期限為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項(xiàng)目的業(yè)主一般都會要求簽署較長期限的購電合同，在有外商投資的項(xiàng)目中，由于其項(xiàng)目本身的特殊性，外方一般會要求購電合同的期限與合資/合作企業(yè)期限一致。 上網(wǎng)電量購售電雙方通常會在購售電合同中約定一個年度上網(wǎng)電量，即購電方在某一合同年度應(yīng)該從售電方購買并且售電方應(yīng)向購電方出售的電量。但是，基于電網(wǎng)運(yùn)營的特點(diǎn)，售電方必須嚴(yán)格依照購電方的調(diào)度計(jì)劃來進(jìn)行電量的生產(chǎn)，否則就可能導(dǎo)21 / 341致違約。非競價上網(wǎng)條件下的購售電合同，其實(shí)質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的保證購買合同。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。在一種競爭的電力市場內(nèi)，購售電雙方簽署的購售電合同與上述購售電合同有著較大的差異。這種購售電合同根據(jù)電廠參與競爭的程度及電力市場開放競爭的程度不同而有所區(qū)別。如浙江省電力市場，電力電量全額競爭上網(wǎng)，其中一部分將按照合同規(guī)定的價格進(jìn)行結(jié)算，另一部分將按照競爭產(chǎn)生的市場價格進(jìn)行結(jié)算，因此，產(chǎn)生的購售電合同就具有差價補(bǔ)償?shù)囊饬x，一般稱之為差價合約。 并網(wǎng)調(diào)度合同并網(wǎng)調(diào)度合同是由電廠與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)簽署的有關(guān)允許電廠上網(wǎng)發(fā)電并由電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)對電廠進(jìn)行調(diào)度的協(xié)議，是電廠進(jìn)入電網(wǎng)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的準(zhǔn)入許可。并網(wǎng)調(diào)度合同是保證電網(wǎng)的安全經(jīng)營運(yùn)行和電廠的安全生產(chǎn)的前提，在電力項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)及運(yùn)營過程中具有十分重要的地位。 運(yùn)行維護(hù)合同由專業(yè)運(yùn)行維護(hù)公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目的運(yùn)行維護(hù)目前已成為一種較普遍的電力項(xiàng)目運(yùn)行維護(hù)模式。在該模式下，項(xiàng)目公司和運(yùn)行方需簽署運(yùn)行維護(hù)合同，運(yùn)行維護(hù)合同的主要內(nèi)容包括：合同雙方、機(jī)組的移交，運(yùn)行方的服務(wù)范圍和職責(zé)，大、中修和技術(shù)改造，材料采購，資產(chǎn)核算及管理，運(yùn)行維護(hù)費(fèi)用的支付，賠償責(zé)任，保險，不可抗力，爭議解決，合同期限等。 燃料供應(yīng)合同燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運(yùn)營階段最大的一項(xiàng)成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)是保證機(jī)組得以安全經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的前提條件。燃料供應(yīng)合同也是電力項(xiàng)目中的主要合同之一，在一些利用國外融資機(jī)構(gòu)貸款進(jìn)行建設(shè)的電力項(xiàng)目中，燃料供應(yīng)合同通常也是融資機(jī)構(gòu)特別強(qiáng)調(diào)的項(xiàng)目合同之一。 燃料供應(yīng)合同的主要內(nèi)容一般包括合同雙方、合同期限、燃料供應(yīng)安排、燃料的計(jì)量和檢驗(yàn)、燃料的交付、燃料的價格與支付、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決等。在城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目中，還有諸如土地使用權(quán)出讓/轉(zhuǎn)讓合同、監(jiān)理合同/咨詢工程師服務(wù)合同、設(shè)備采購合同、材料供應(yīng)合同、調(diào)試合同等等眾多的項(xiàng)目合同，各個項(xiàng)目合同都是項(xiàng)目合同結(jié)構(gòu)中不可或缺的一部分，缺少任何一項(xiàng)合同，都有可能給項(xiàng)目的順利建設(shè)帶來巨大的風(fēng)險。23 / 341附錄 1：某中外合資建設(shè)電力項(xiàng)目的股東協(xié)議書第一章 總 則第一條 為了促進(jìn) H 省地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，擴(kuò)大境內(nèi)外經(jīng)濟(jì)合作和交流，加快 J市 2100MW 級機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項(xiàng)目的建設(shè)，J 市電力集團(tuán)有限公司與亞能電力控股有限公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》 、 《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利的原則，通過充分協(xié)商，就共同組建中外合資經(jīng)營企業(yè)、建設(shè)并經(jīng)營 J 市 2100MW 級機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項(xiàng)目達(dá)成共識，特簽訂本協(xié)議。第二章 合資各方 第二條 本協(xié)議的合資各方為： 1．J 市電力集團(tuán)有限公司（以下簡稱甲方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊ 2．亞能電力控股有限公司（以下簡稱乙方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊第三