【正文】 不足，人們對于大品牌的消費銳減有一定關(guān)系。但主要還在于山寨機自身的優(yōu)勢：廉價、實用、更新速度快。中國社會科學(xué)院經(jīng)濟研究所的湯鐸鐸博士這樣定義山寨：“山寨一詞最初、最本質(zhì)的含義，指導(dǎo)致某種產(chǎn)品此前壟斷局面的關(guān)鍵壁壘被打破，出現(xiàn)了對該產(chǎn)品大規(guī)模、低成本的復(fù)制和模仿，從而形成了所謂山寨文化現(xiàn)象。之所以說是最初的含義，是因為山寨這一標簽最早是貼在手機上的。”山寨手機的出現(xiàn)源于兩個關(guān)鍵壁壘被打破，一是技術(shù)壁壘，一是政策壁壘。此定義中的關(guān)鍵詞是壟斷，市場壟斷和山寨機的出現(xiàn)存在一定的正相關(guān)，因為壟斷使得這些小的生產(chǎn)企業(yè)不得不在夾縫中求生存。但讓人意想不到的是山寨機出現(xiàn)后居然引起了強烈的社會反響，它打破了市場壟斷，很快占有一定市場份額。當然，山寨機還存在很多不規(guī)范的地方，它在名稱、外形、商標等方面存在侵權(quán)，甚至很多人批判山寨機說這是剽竊。但山寨現(xiàn)象的出現(xiàn)讓我們更加反思政府職能轉(zhuǎn)變的必要性。而政府職能的轉(zhuǎn)變，重點是政府管理經(jīng)濟職能的轉(zhuǎn)變。　　我國從1978年改革開放開始。進入具有歷史意義的社會轉(zhuǎn)型期。市場經(jīng)濟體制取代計劃經(jīng)濟體制并日趨完善，政府職能也開始轉(zhuǎn)變。但由于行政理念的轉(zhuǎn)變、宏觀經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型以及政府身身能力的提高需要一個漸進的過程，因此我國政府在政府與市場關(guān)系問題上存在典型的政府職能“越位”、“錯位”、“缺位”現(xiàn)象，亟待克服。政府的經(jīng)濟職能要求正確處理好政府與市場的關(guān)系，他既關(guān)系到我國社會主義市場經(jīng)濟能否順利發(fā)展的重大問題，也是轉(zhuǎn)型期我國完善杜會主義市場經(jīng)濟體制的核心任務(wù)。2. 透過山察現(xiàn)象反思政府職能轉(zhuǎn)變轉(zhuǎn)變政府職能，要解決政府到底管什么、怎么管、管到什么程度，哪些權(quán)力應(yīng)該下放，下放給誰，等等。江總書記在十五大報告中講得很明確：一是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)交給企業(yè)；二是國民經(jīng)濟宏觀調(diào)控的權(quán)力留給綜合經(jīng)濟部門}三是大量的服務(wù)、協(xié)調(diào)、監(jiān)督職能轉(zhuǎn)給社會中介組織。山寨機的出現(xiàn)使得政府職能轉(zhuǎn)變迫在眉睫，要求政府改進行使職能的方式。加強監(jiān)督和激勵機制建設(shè)，成為高效政府?！　倪@一基本要求出發(fā)，我國政府職能要在以下幾個方面實行根本轉(zhuǎn)變；　　(1)明確政府與市場是互補而不是互相替代的，為保證經(jīng)濟快速健康的發(fā)展，“看得見的手”和“看不見的手”都應(yīng)當發(fā)揮作用，從各得其所又各盡所能的要求看，應(yīng)當努力做到優(yōu)勢互相補充。政府應(yīng)當著重加強提供市場不愿或不能做的產(chǎn)品方面的職能，更多地承擔起整個社會經(jīng)濟運行的引導(dǎo)者、經(jīng)濟規(guī)則的提供者和經(jīng)濟爭端的裁判者、環(huán)境和社會弱勢群體的保護者等角色。在市場已經(jīng)能夠自行發(fā)揮作用的地方，從這些領(lǐng)域有序退出?！　?2)政府職能轉(zhuǎn)變是政府經(jīng)濟管理方面的重大制度變遷。制度變遷具有一定的路徑依賴性，中國是一個具有政府超強勢歷史的傳統(tǒng)國家，因而改革必須注重歷史，強調(diào)歷史重要的觀念，從中吸取成功的經(jīng)驗和失敗的教訓(xùn)。從漸進式改革、降低制度變遷成本的角度看，要求政府在職能轉(zhuǎn)變中要有堅定的信念和堅強的決心，同時要做好意識形態(tài)方面的動員工作，降低變遷的阻力?！　?3)在職能轉(zhuǎn)變中要更重視發(fā)揮市場和社會中介組織的作用。市場失靈和市場缺陷的存在，使政府有干預(yù)經(jīng)濟活動的理由，政府干預(yù)是彌補市場的缺陷和不足。是促使市場機制恢復(fù)功能，而不是去代替市場。同時還應(yīng)大力培育社會中介組織，發(fā)揮中介組織的組織、協(xié)調(diào)、自律、服務(wù)作用，使社會經(jīng)濟運行有序化，也才能為政府有序退出提供組織和制度基礎(chǔ)。各國的歷史教訓(xùn)無可爭辯地表明，政府過多干預(yù)，常常扼殺民間的創(chuàng)造力，使得經(jīng)濟缺乏效率和活力，因而必須充分發(fā)揮市場機制的激勵和協(xié)調(diào)功能?！　?4)在政府職能轉(zhuǎn)變中要突出微觀經(jīng)濟管理的服務(wù)性質(zhì)?！肮芾砭褪欠?wù)”是管理理論中的一個基本常識，但政府往往認為自己比企業(yè)、比市場更高明，把管理上升為指揮、控制，在資源配置中搞拉配，在市場監(jiān)管方面瞎指揮。嚴重干擾了經(jīng)濟的健康運行。事實證明，在微觀經(jīng)濟領(lǐng)域，政府不如企業(yè)有優(yōu)勢，政府在這里更重要的是為企業(yè)提供公共信息、基礎(chǔ)設(shè)施、保障公平競爭等方面的服務(wù)。　　(5)政府在調(diào)節(jié)經(jīng)濟時要更多地依靠法律手段和經(jīng)濟手段。時間不一致性問題是新古典經(jīng)濟學(xué)攻擊新凱恩斯主義的重要依據(jù)，也是真實經(jīng)濟周期理論研究的重要理論成就。要解決時間不一致性問題，新古典主義的觀點是不干預(yù)，但在現(xiàn)代社會，政府不對經(jīng)濟進行干預(yù)在中國這樣一個仍處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型中的國家是不可能的，現(xiàn)在能做的減少時間不一致性的主要辦法就是讓政府調(diào)節(jié)經(jīng)濟的行為法制化，實現(xiàn)依法行政。同時政府應(yīng)盡可能少用指令性的計劃和行政手段，更多使用具有靈活性的經(jīng)濟手段?！　?6)政府在管理經(jīng)濟時要重視激勵機制。中國執(zhí)政理念是“執(zhí)政為民”，追求的目標是“利為民所謀”。因此社會利益最大化應(yīng)當是中國政府干預(yù)經(jīng)濟的目的所在，而經(jīng)濟主體追求的則是個人或集團利益最大化。要使多方利益一致。一要通過立法和制度建設(shè)，消除人們通過非法途徑獲利的途徑；二要加強經(jīng)濟激勵，維護機會公平、規(guī)則公平，使經(jīng)濟貢獻與利益所得盡可能地相一致?？傊?，政府的各項管理制度和措施應(yīng)當有利于最大限度地激發(fā)人們創(chuàng)造社會財富的熱情。　　3. 結(jié)論山寨現(xiàn)象的出現(xiàn)在一定程度上擾亂了市場秩序。打破了原有的壟斷，這是市場競爭的結(jié)果。政府應(yīng)該充分發(fā)揮市場在資源中的配置作業(yè)，實現(xiàn)市場的完全競爭。這是轉(zhuǎn)變政府經(jīng)濟職能的重要方面之一。針對山寨機不規(guī)范的地方，政府應(yīng)該加大引導(dǎo)力度，制定行業(yè)標準，使之朝著正規(guī)化的道路發(fā)展。山寨現(xiàn)象為政府職能轉(zhuǎn)變提供了新機遇，又對它提出了新要求。認真總結(jié)改革開放以來政府職能轉(zhuǎn)變的經(jīng)驗。善于平衡與利用各種力量。以社會矛盾的集中環(huán)節(jié)為突破口，以較少制度設(shè)計和實施成本盡快實現(xiàn)職能轉(zhuǎn)變，這也是構(gòu)建和諧社會的關(guān)鍵。行政管理中的法律規(guī)避摘要：隨著改革開放的不斷深入，我國的政治、經(jīng)濟、文化制度都處在巨大發(fā)展變化時期，出現(xiàn)法律規(guī)避現(xiàn)象將是相當嚴重的。其中，行政管理中的法律規(guī)避現(xiàn)象更是客觀的大量的存在著。這種現(xiàn)象的存在，有其合理性的一面，也有其危害性的一面。為了推動行政管理早日走上法制化的道路，對其法律規(guī)避現(xiàn)象要采取正確態(tài)度，即發(fā)展合理的因素、克服消極的影響。這就要求，首先是行政機關(guān)在行政管理活動中要依法行政，正確運用原則性和靈活性相結(jié)合的方法處理問題，其次是積極發(fā)揮各種監(jiān)督機制的作用，但最重要的是盡早完善立法體制，力爭立法更加周密和科學(xué)。關(guān)鍵詞：行政管理法律規(guī)避現(xiàn)象 客觀存在 評析正確處理一、行政管理中法律規(guī)避的現(xiàn)象是客觀存在的特別是《行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》等監(jiān)督行政的法律法規(guī)頒布施行后，行政管理中的法律規(guī)避現(xiàn)象更加顯現(xiàn)，影響著我國法制建設(shè)。對行政管理中的法律規(guī)避現(xiàn)象，應(yīng)當加以分析研究，既要看到其不合理的一面，也要看到其合理的一面，采取正確的態(tài)度，克服其消極的影響，以推動行政管理走法制化的道路。(一)行政程序中的法律規(guī)避現(xiàn)象。1）為爭行政主管而進行法律規(guī)避。產(chǎn)生這種規(guī)避現(xiàn)象，主要原因是有關(guān)法律法規(guī)與行政管理的規(guī)定出現(xiàn)交叉的情況，享有管理權(quán)的各行政部門從自己部門利益出發(fā)根據(jù)有利于自己行使管理權(quán)的法律規(guī)定主管案件。有的行政部門甚至把同一事實違反了兩個以上的法律法規(guī)規(guī)定，依法應(yīng)分別由不同部門主管的案件，自己一并處理，產(chǎn)生法律規(guī)避。如深圳市14家藥店銷售帶有“上海牌商標的六神丸假藥，被工商部門查獲。工商部門以14家藥店銷售帶有“上海牌”商標的假藥，侵犯了商標專用權(quán)而給予處罰，同時對該批假藥進行沒收等處罰。結(jié)果就存在法律規(guī)避問題。藥品是特殊商品，對于藥品的生產(chǎn)、銷售等行為，按《藥品管理法》規(guī)定應(yīng)由衛(wèi)生管理部門主管，工商部門處理是超越職權(quán)的，規(guī)避了《藥品管理法》的規(guī)定。有的行政部門利用法律法規(guī)關(guān)于違法事實性質(zhì)的規(guī)定小部分明確清楚的情況，從有一利于自己行使管理權(quán)來解釋和適用法律規(guī)定，避開其他法律規(guī)定。比如對于公路路肩欄桿遭到行駛的汽車意外碰撞而破壞的事件，如果按照《公路管理條例》規(guī)定；屬于破壞公路設(shè)施行為，應(yīng)由公路管理部門主管。但公安部門發(fā)現(xiàn)時，便進行查處，其理由是本案屬于交通事故，按《道路交通管理條例》規(guī)定，應(yīng)由公安部門主管。2）級別管轄上的法律規(guī)避。有的法律法規(guī)對行政級別管轄問題規(guī)定的比較具體明確，有一的部門為了行使管理權(quán)，故意規(guī)避法律規(guī)定。比如《土地管理法》第25條規(guī)定：國家建設(shè)征用耕地1000畝以上，其他土地2000畝以上的，由國務(wù)院批準。征用省、自治區(qū)行政區(qū)域內(nèi)的卜地，由省、自治區(qū)人民政府批準，征用耕地3畝以下，其他土地10畝以下的，由縣人民政府批準。有的縣人民政府為了行使征用土地批準權(quán)，故意化整為零，把大項目分解為小項目，使之符合縣政府批準征地權(quán)限范圍，把本應(yīng)由上級政府行使的批準權(quán)自行行使了。3）自行設(shè)立簡易程序，避免普通程序。有些行政部門如公路管理部門規(guī)定，罰款200兒以下的可以當場處罰。實際工作中，對當事人處罰，發(fā)給一張收據(jù)，不發(fā)給處罰決定書。有的地方工商部門也采取這種做法，在市場管理中，罰款100元以下的可以當場處罰，處罰時發(fā)給一張罰款收據(jù)。4）聯(lián)合行使行政管理權(quán)避免行為違法。傳統(tǒng)上，行政管理中存在著行政機關(guān)之間沒有嚴格的分工，職責(zé)不明，遇到有經(jīng)濟利益就爭著管，遇有麻煩的問題就往外推等現(xiàn)象。這種現(xiàn)象影響到現(xiàn)在。如現(xiàn)在公安、工商、海關(guān)都對走私行為案件行使管轄權(quán)，盡管《海關(guān)法》和《行政訴訟法》都不允許這種現(xiàn)象存在，但公安機關(guān)以其有權(quán)偵查走私犯軍案為由，繼續(xù)查處走私行為案件，查獲的物品款項沒收，不移交海關(guān)處理。管理上矛盾很大。廣東省政府根據(jù)打擊走私的實際情祝，為了發(fā)揮公安、工商、海關(guān)部門的互相協(xié)作作用，解決查處走私案件中的矛盾，經(jīng)召集公安、工商、海關(guān)協(xié)商后，作出規(guī)定，決定走私行為案件依據(jù)《海關(guān)法》規(guī)定應(yīng)由海關(guān)作出處罰。公安、工商在行使職權(quán)中查獲到走私行為案件的，由海關(guān)作出處罰決定，罰沒物品和款項按比例部分歸海關(guān)處理，一部分歸查獲部門處理。5）設(shè)立專門機構(gòu)綜合行使幾個部門的管理權(quán)?，F(xiàn)代城市管理事務(wù)越來越繁雜，行政管理往專業(yè)化、科學(xué)化方向發(fā)展!專業(yè)化管理中也帶來一些問題，各有關(guān)行政部門在管理中常發(fā)生扯皮現(xiàn)象，管理效果不理想。為了解決這個問題，有的城市設(shè)立專門機構(gòu)行使一定范圍的行政管理權(quán)。如廣州市人民政府制訂規(guī)章設(shè)立城市監(jiān)察大隊，管理廣州市的城市建設(shè)、環(huán)境衛(wèi)生、綠化保護、生活噪聲等問題。對于這些方面的違法行為，監(jiān)察大隊可以行使一定的行政處理權(quán)，需要作出處罰的交有關(guān)主觀機關(guān)辦理。實踐中城市監(jiān)察大隊往往也行使處罰權(quán)，如對違章建筑行為責(zé)令停建，通知拆除，甚至組織力量強行拆除。6）臨時機構(gòu)行使主管部門的職權(quán)。臨時機構(gòu)林立的情況還未得到改變，各級政府都依賴一些臨時機構(gòu)開展有關(guān)工作。如城市道路擴建辦公室、打擊走私領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室等?！按蛩睫k”是為了協(xié)調(diào)各有關(guān)部門關(guān)系，解決查處走私案件中的矛盾而設(shè)立的。但有時“打私辦”手上有案件，也自行作出處理或處罰。又如各級人民政府為了處理土地山林糾紛案件，設(shè)立調(diào)處土地山林糾紛辦公室調(diào)處土地山林糾紛案。有的調(diào)處糾紛辦公室以自己名義作出處理決定，處理之后，其態(tài)度是:如果糾紛雙方服從處理決定，那么該決定具有法律效力；如果當事人不服起訴，調(diào)處糾紛辦公室便宣布處理決定是無效的。所屬政府也表示調(diào)處糾紛辦公室以自己的名義作出決定不代表政府，應(yīng)由政府作出處理決定才有效。（二)行政實體的法律規(guī)避現(xiàn)象。1）越權(quán)行政時，對實體問題的處理與相對人“私了”。存在這種現(xiàn)象主要是行政機關(guān)受經(jīng)濟利益驅(qū)動，明知不屬于自己管轄，但見到有經(jīng)濟利益，仍然插手，在查獲財物后，與當事人“私了”。比如有的公安、_工商部門在查處走私案件時，對查獲的財物既不移交海關(guān)，也不以海關(guān)名義作處理，而是自行私下與相對人進行討價還價了結(jié)。據(jù)一些地方反映，這種“私了”的情況很嚴重。法院也接到不少群眾來訪，反映行政機關(guān)越權(quán)處理中的“私了”現(xiàn)象。有的原告雖然與行政機關(guān)“私了”了，但事后提起行政訴訟。被告感到由于行為違法難免承擔敗訴的責(zé)任，便立即撤消其違法的行為，把罰沒款和財物退給相對人，或者移送有關(guān)部門。2）為了避免行政爭議，重過輕罰，輕過免罰，或者協(xié)商處罰。有的行政機關(guān)要求工作人員在作出處罰時與相對人協(xié)商，采取相對人能夠接受的方案處理。如有的地方公路管理部門執(zhí)法時，把處理方案和理由同相對人說清楚，相對人接受了才作出決定。有的行政機關(guān)作出決定后，送達時要求相對人在送達回證上寫明“同意本決定，保證不上訴”。3）行政時考慮了不應(yīng)該考慮的因素，或應(yīng)考慮相關(guān)因素而不考慮，以權(quán)謀私，違反法律的目的和宗旨濫用處罰權(quán)，構(gòu)成對法律的規(guī)避。有的公安部門對不符合收容審查條件的人員以種種理由進行收審關(guān)押；有的衛(wèi)生監(jiān)督員對一些飯店不給予他優(yōu)惠等方便而不滿，隨意以飯店條件差不符合衛(wèi)生要求為由給予處罰，或該輕罰的給予重罰，該罰款的卻給予停業(yè)整頓；有的行政機關(guān)以相對人態(tài)度惡劣為由對該輕罰的給予重罰。4）在實體法的運用上，選擇適用地方性法規(guī)而規(guī)避國家法律法規(guī)。地方性法規(guī)與國家法律、行政法規(guī)不一致的情況是客觀存在的。如行政法規(guī)《城市房屋拆遷條例》規(guī)定，房屋拆遷人取得房屋拆遷許可證公布拆遷范圍后，公民不能再遷入戶口于拆遷范圍。而廣東省房屋拆遷辦法中規(guī)定，公告后，公安機關(guān)不得再辦理拆遷范圍的戶口遷入工作，工商部門也不得再辦理拆遷范圍的營業(yè)執(zhí)照發(fā)放工作。在貫徹執(zhí)行房屋拆遷的法律法規(guī)規(guī)定時，廣東執(zhí)行廣東省房屋拆遷辦法的規(guī)定。又如《土地管理法》第45條規(guī)定：“農(nóng)村居民未經(jīng)批準或者采取欺騙手段騙取批準，非法占用土地建住宅的，責(zé)令追回非法占用的土地，限期拆除或者沒收在非法占用的土地上新建的房屋?！?《廣東省土地管理實施辦法》第24條規(guī)定，對個人違法占地建房的，除可按《土地管理法》第舫條規(guī)定處罰外，還可以并處罰款，與《土地管理法》第45條規(guī)定不一致。有的地方的土地管理部門按照廣東的實施辦法，適用了罰款的規(guī)定。(三)規(guī)避行政訴訟法律規(guī)定的現(xiàn)象。規(guī)避行政訴訟的現(xiàn)象近幾年來比較嚴重。行政機關(guān)怕當被告，怕敗訴，怕承擔行政責(zé)任，因而千方百計規(guī)避行政訴訟。上面所例舉的法律規(guī)避現(xiàn)象中如“私了代協(xié)商處罰、聯(lián)合行使行政處罰權(quán)、臨時機構(gòu)行使行政處罰權(quán)等也屬于規(guī)避行政訴訟的問題，此外，還有下列現(xiàn)象：1）自行設(shè)定復(fù)議作為提起訴訟的前提條件?！缎姓V訟法》規(guī)定，公民、法人或者其他組織不服具體行政行為，可以選擇申請復(fù)議，不服復(fù)議決定再起訴，也可以選擇直接向法院起訴。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)先申請復(fù)議，不服復(fù)議決定再起訴的，按照法律法規(guī)規(guī)定?？梢娭挥蟹?、法規(guī)規(guī)定應(yīng)先申請復(fù)議，不服復(fù)議決定再起訴的，復(fù)議才是前置條件。而有的行政機關(guān)把法律、法規(guī)沒有規(guī)定復(fù)議前里的，也自行決定復(fù)議為前里條件，在作出行政處罰時寫明“不服處罰決定可以申請復(fù)議