【正文】 上的合理性，整個關(guān)于行政行為效力的理論就十分的不順暢。因?yàn)椋姓袨榈男Яχ傅氖切姓袨樽陨硭哂械囊恍┆?dú)立的效力，而作為行政訴訟受案范圍的行政行為只是表示因那些行政活動引起的行政糾紛可以進(jìn)入司法審查，此時只考慮這些行政活動能否進(jìn)入訴訟程序而不考慮行為的性質(zhì)。若在受案范圍中考慮行為的性質(zhì)顯然是不妥當(dāng)?shù)摹＜又谛姓V訟中當(dāng)當(dāng)事人提起行政訴訟后所訴的行政活動就系屬于法院了，從訴訟原理來說這時行政行為的最終法律效力取決于法院的判決了，所以在訴訟中談?wù)撔姓袨榈男Я妥兊脹]有任何意義了。只有在行政行為是行政法中用來表示類型化的行政活動的時候才能談得上行政行為的效力。﹡彭　濤　中國政法大學(xué) 博士生 西北政法大學(xué) 講師本文系與王周戶教授共同撰寫。[1] 近年來以重構(gòu)與反思為目的的論文紛紛涌現(xiàn)，這并不是各學(xué)者在追風(fēng)，而是恰恰說明了在當(dāng)前社會法治大環(huán)境變化之后學(xué)者們敏銳的感覺到了這些變化對我國行政法學(xué)所帶來的影響。如章志遠(yuǎn)：《行政行為概念重構(gòu)之嘗試》，《行政法學(xué)研究》2001年第4期。馬懷德，吳華：《對我國行政訴訟類型的反思與重構(gòu)》，《政法論壇》2001年05期。郝明金：《行政訴訟范圍的反思與重構(gòu)》，《行政法學(xué)研究》2003年01期。周佑勇：《行政法基本原則的反思與重構(gòu)》，《中國法學(xué)》2003年04期。[2] 王岷燦主編：《行政法概要》，法律出版社1983年版，第9799頁。[3] 參見羅豪才主編：《行政法論》，光明日報出版社1988年版，第150頁。[4] 參見許崇德，皮純協(xié)主編：《新中國行政法學(xué)研究綜述》，法律出版社1991年版，第176177頁。[5] 當(dāng)然這一點(diǎn)是按照我國的學(xué)科體系來說的，但在法國、德國以及日本這三國的學(xué)科體系中行政管理卻往往是和行政法混雜在一起的。因此在這幾個國家行政行為也有可能存在于行政管理的概念之中。[6] 參見楊海坤，章志遠(yuǎn)：《中國行政法基本理論研究》，北京大學(xué)出版社2004年版，第207210頁。另外如有人提出在保留行政行為作為行政訴訟受案范圍的功能概念的基礎(chǔ)上，另外創(chuàng)設(shè)“行政處理”等概念來概括具有法律行為特征的具體行政活動，不失為一種可行的選擇。參見朱新力，高春燕：《行政行為的重新定位》，《浙江大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版)》，第33卷第6期2003年11月。[7] 圍繞著行政訴訟受案范圍擴(kuò)大的趨勢及需要，最高法院于2000年3月8日公布的《關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》中就放棄了對行政行為的含義的下面表述，而是以排除不可訴行為的方式進(jìn)行規(guī)定。但在行政行為內(nèi)涵與外延把握中則完全以適應(yīng)和有利于解決行政糾紛和擴(kuò)大受案范圍為出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為行政行為“不僅包括作為，也包括不作為；不僅包括單方行為，也包括雙方行為；不僅包括法律行為，也包括非法律行為?！眳⒁娮罡叻ㄈ嗣穹ㄔ盒姓徟型ゾ幹骸蛾P(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》釋義，中國城市出版社2000年版，第5頁。[8] 《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的意見(試行)》[9] 楊小軍：《我國行政訴訟受案范圍理論研究》，西安交通大學(xué)出版社1998年版，第39頁。[10] 楊海坤，章志遠(yuǎn)：《中國行政法基本理論研究》，北京大學(xué)出版社2004年版，第208頁。[11] 在全國最大的法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫中國法院網(wǎng)的法律文庫中以行政執(zhí)法為標(biāo)題查詢有25部法律法規(guī)是以行政執(zhí)法為標(biāo)題而命名的。而以行政執(zhí)法為關(guān)鍵詞查詢內(nèi)容，總共有168部法律法規(guī)中有行政執(zhí)法的術(shù)語。[12]《地震行政執(zhí)法規(guī)定》中國地震局一九九八年八月十日發(fā)布，第2條。[13] 《衛(wèi)生行政執(zhí)法責(zé)任制若干規(guī)定》衛(wèi)生部二○○五年六月九日發(fā)布，第2條。[14]《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》（1993年7月2日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二次會議通過，2002年12月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十一次會議修訂）第88條。[15] 《中華人民共和國道路交通安全法》第八十四條。[16]　孫笑俠:《法律對行政的控制──現(xiàn)代行政法的法理解釋》，山東人民出版社1999年版，第246248頁。[17] 《中華人民共和國行政復(fù)議法》（1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過）第6條。[18] 《中華人民共和國行政復(fù)議法》（1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過）第7條。[19] 《中華人民共和國行政復(fù)議法》（1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過）第5條。[20] 蔡小雪：《行政復(fù)議與行政訴訟的銜接》，中國法制出版社2003年版，第4頁。[21] 參見：《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》。[22] 何增科：《社會大轉(zhuǎn)型與市民社會理論的復(fù)興》， 當(dāng)代世界與社會主義1997年 03期，第25頁。[23]　汪進(jìn)元，張艷：《論社會制約權(quán)力——權(quán)力制約的再思考》，《法商研究》2004年第4期(總第102期)，第87頁。[24] 許崇德，皮純協(xié)：《新中國行政法學(xué)研究綜述》，法律出版社1991年版，第293頁。[25] 參見姜明安：《行政執(zhí)法研究》，北京大學(xué)出版社2004年版，第9頁。[26] 羅豪才，應(yīng)松年：《行政法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1989年版，第133頁。[27] 楊惠基：《行政執(zhí)法概論》，上海大學(xué)出版社1998年版，第1－3頁。[28] 國務(wù)院的行政法規(guī)成為審理案件中的依據(jù)，地方性法規(guī)不得與其相抵觸，各級行政機(jī)關(guān)對國務(wù)院的行政法規(guī)必需遵守和執(zhí)行，但這些都不是特定的法律效果，而只是一種類似于立法機(jī)關(guān)的立法行為所具有的普遍性的法律效果。[29]　如國家元首對其所作出的政治決策一般不承擔(dān)法律責(zé)任，擔(dān)其應(yīng)當(dāng)對他的政治決策承擔(dān)的政治責(zé)任。[30] 之所以說其是在行政權(quán)力范圍內(nèi)的制定規(guī)范的行為，是因?yàn)槠鋸?qiáng)制性等類似與立法機(jī)關(guān)制定的法律的效果是建立在行政權(quán)力基礎(chǔ)之上的，而行政權(quán)力的法律效力是源于立法權(quán)力的。所以我國《立法法》中規(guī)定“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章?！薄暗胤叫苑ㄒ?guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決；”。[31] 有的認(rèn)為這兩個原則的內(nèi)涵不明，沒有體現(xiàn)出行政法的特性，沒有反映出行政法的統(tǒng)一性和唯一性等等，參見黃賢宏，吳建依：《關(guān)于行政法基本原則的再思考》，《法學(xué)研究》1999年第6期。有的認(rèn)為現(xiàn)有行政法基本原則尚未從行政法內(nèi)在的基本矛盾中揭示行政法基本原則的特性。參見周佑勇：《行政法基本原則的反思與重構(gòu)》，《中國法學(xué)》2003年第4期，第175頁。[32] 有的認(rèn)為行政法基本原則應(yīng)當(dāng)包括:行政權(quán)限法定原則、行政程序優(yōu)先原則、行政責(zé)任與行政救濟(jì)相統(tǒng)一原則，參見黃賢宏，吳建依：《關(guān)于行政法基本原則的再思考》，《法學(xué)研究》1999年第6期。認(rèn)為以有效率的行政權(quán)為基點(diǎn)，確立行政行為效力推定原則、行政自由裁量原則和司法審查有限原則；以有限制的行政權(quán)為基點(diǎn)，確立行政職權(quán)法定原則、行政程序正當(dāng)原則和多元控權(quán)必要原則，參見章劍生：《現(xiàn)代行政法基本原則之重構(gòu)》，《中國法學(xué)》2003年第3期。目前對行政法基本原則的多元化較為完善的論證參見周佑勇：《行政法基本原則研究》，武漢大學(xué)出版社2005年版。15 / 15