【正文】 非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 　　重點解析： 　　對有關格式條款的內容要好好理解。 　　2Z202020合同的訂立 　　2Z202021掌握要約 　　五、要約的撤回 　　要約的撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。 　　《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人?！?　　六、要約的撤銷 　　要約的撤銷，指在要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。 　　《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！?　　為了保護當事人的利益，《合同法》第19條同時規(guī)定了有下列情形之一的，要約不得撤銷： 　　(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。 　　(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。 　　要約的撤回與要約的撤銷在本質上是一樣的，都是否定了已經發(fā)出去的要約。其區(qū)別在于：要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷則是發(fā)生在要約生效之后。 　　重點解析： 　　從表現形式上看，要約撤回發(fā)生在要約到達(或剛剛到達)受要約人之前，而要約撤銷則發(fā)生在要約已經到達受要約人，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前。兩者的實質區(qū)別在于：前者是在要約尚未生效(或剛剛生效)時發(fā)生的，而后者則是在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知前。 　　對于要約不得撤銷的兩類情形，應當準確記憶。特別是注意第二項，要求受要約人不僅“有理由認為要約不可撤銷”，而且要求“已經為履行合同作了準備工作”。兩個并列條件缺一不可。 　　2Z202022掌握承諾 　　四、承諾超期與承諾延誤 　　承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導致承諾遲延到達要約人。 　　《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。” 　　承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達要約人。 　　《合同法》第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。” 　　重點解析： 　　“承諾超期”與“承諾延誤”是兩個重要且容易混淆的概念，我們來對這兩個概念作一總結： 　　承諾超期：承諾是在承諾期限屆滿后發(fā)出，此時承諾原則上按無效處理，但要約人及時認可的則有效。 　　承諾延誤：承諾是在承諾期限內發(fā)出的，只是由于外界原因超出承諾期限后到達。此時承諾原則上按有效處理，但要約人及時表示反對的則無效。2Z202023掌握合同的一般條款 　　2Z202024掌握合同的形式 　　《合同法》第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 　　重點解析： 　　重點掌握《合同法》第36條，這條屬于特殊情況特殊處理，易于命題。 　　2Z202025掌握締約過失責任 　　一、締約過失責任概念 　　締約過失責任，是指一方因違背誠實信用原則所要求的義務而致使合同不成立、或者雖已成立但被確認無效或被撤銷時，造成確信該合同有效成立的當事人信賴利益損失，而依法應承擔的民事責任。這種責任主要表現為賠償責任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。這是違約責任與締約過失責任的顯著區(qū)別。 　　重點解析： 　　。我們應該認真掌握，尤其是與違約責任的關系我們更要認識清楚。下面我們來說明一下締約過失責任與違約責任的區(qū)別： 　　(1)締約過失責任發(fā)生在合同的訂立過程中，而違約責任發(fā)生在合同訂立以后。違約責任中的“約”指的就是合同中的約定，所以，如果沒有生效的合同約定，就談不上違約了。 　　(2)締約過失責任強調當事人一方要有過錯，而違約責任不管當事人是否有過錯，只要事實上沒有按照合同的約定來做或沒做好就要承擔違約責任。 　　(3)締約過失責任強調另一方當%考試大%事人要有實際損失，而違約責任則并不強調守約方是否實際有損失。 　　例如，某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個分包工程?” 　　某乙說：“當然愿意”。 　　某甲說：“那好，你回去購買機械、材料然后回來與我簽訂合同” 　　當某乙購買了機械設備、材料后來找某甲簽訂合同，某甲告訴某乙自己根本沒有工程要分包。 　　由于某甲與某乙還沒有簽訂合同，某乙不能要求某甲承擔違約責任，但是他可以要求某甲承擔締約過失責任。 　　，特別是要對比違約責任的要件來學習。 　　，均應當掌握。 　　2Z202030合同的效力 　　2Z202031掌握合同的生效 　　根據《合同法》第32條，“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！备鞣疆斒氯撕炞只蛘呱w章的時間不在同一時間的，最后一方簽字或者蓋章時合同成立。 　　重點解析： 　　如何確定合同成立的時間和地點是很適合命題的，需要很好掌握2Z202033掌握可變更、可撤銷合同 　　二、導致合同變更與撤銷的原因 　　(一)重大誤解 　　(二)顯失公平 　　(三)因欺詐、脅迫而訂立的合同 　　(四)乘人之危而訂立的合同未損害國家利益。 　　重點解析： 　　對于上面這些構成可撤銷、可變更合同的條件需要牢牢掌握住，特別是要和構成合同無效的五種情形對比記憶。 　　注意請求的對象既可以是人民法院，也可以是仲裁機構。 　　(三)撤銷權的消滅 　　《合同法》第55條規(guī)定，“有下列情形之一的，撤銷權消滅： 　　。 　　?！?　　重點解析： 　　導致撤銷權消滅的兩種情形應當掌握。 　　上文中的行使撤銷權的期限與本書中另一個撤銷權(即債權人撤銷債務人危害其債權的不當行使)是相同的，可以對比記憶。 　　2Z202034掌握效力待定合同 　　二、效力待定合同的類型及其處理 　　(一)限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同 　　若限制民事行為能力人未經其法定代理人事先同意，獨立簽訂了其依法不能獨立簽訂的合同，則構成效力待定合同，但是純獲利益的合同除外。 　　此類效力待定合同須經過限制民事行為能力人的法定代理人行使追認權予以追認后才有效。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 　　重點解析： 　　限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的： 　　(1)經過法定代理人追認 　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。例如，某十二歲的小孩與別人簽訂了一個數額較大的合同，如果他的爸爸認為這個合同可以接受，承認了這個合同的效力，則這個合同有效。反之就無效。 　　(2)純獲利益的合同，如贈與合同 　　(3)與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同 　　兩種不需經法定代理人追認就有效的合同，應當牢牢掌握。 　　注意掌握相對人催告法定代理人追認的期限是1個月。 　　(二)無權代理人以被代理人名義訂立的合同 　　行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后仍以被代理人的名義與相對人訂立合同，未經代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 　　相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利，撤銷應當以通知的方式作出。重點解析： 　　，包括：沒有代理權、超越代理權或代理權終止。 　?。?　　(1)表見代理在性質上屬于無權代理，但善意相對人有理由相信行為人有代理權。 　　(2)表見代理雖屬無權代理，但其后果卻是代理行為有效。 　　舉例說明表見代理： 　　某建筑公司沒有委托某甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個水泥廠，看到水泥的質量很不錯，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。如果水泥廠(即善意相對人)有正當理由相信行為人有代理權(當然，這事實上只能是誤會，因為某甲沒有代理權)，那么，該合同有效。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后，建筑公司就必須將這批水泥買下來，如果不買將要承擔違約責任。 　　那么，大家可能會產生這樣的疑問：某甲是沒有代理權的呀，水泥廠怎么會有正當理由相信他有代理權哪?應該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經委托某甲買材料，并且給了某甲一份委托書，但是，那次委托事項完成后，建筑公司疏于管理，一直沒有將委托書收回。而委托書上面也沒有注明失效日期。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認為水泥廠有足夠正當的理由相信某甲有代理權了。 　　(三)越權訂立的合同 　　《合同法》第50條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！?　　任何一個單位都有自己的組織結構，組織設計里面都包含組織權限分工。每個崗位都有自己的責任和權利。如果超越了自己的權力范圍而為民事行為，其行為就不是必然有效的行為了。這種行為是否有效，需要結合其他因素確定。 　　超越權限訂立的合同是否有效取決于相對人是否知道行為人超越權限。如果明知其超越權限還依然與之簽訂合同，合同就是無效的。如果不知道其越權而與之簽訂合同，則合同就是有效的。 　　重點解析： 　　法定代表人/負責人越權訂立的合同原則上按有效處理，但前提條件是相對人(即締約方)不知道其超越權限，即相對人是善意相對人。否則，相對人明知其越權仍與其簽訂合同的，合同無效。 　　我們在學習的時候，可以將此類效力待定的合同與表見代理相對比來理解。 　　是否屬于權限范圍合%考試大%同是否已經成立合同是否有效 　　表見代理訂立的合同否是是否 　　相對人有正當理由相信行為人有代理權相對人無正當理由相信行為人有代理權 　　越權訂立的合同 　　否是是否 　　相對人不知道行為人越權相對人知道行為人越權 　　(四)無處分權人所訂立合同 　　所有權人或法律授權的人才能對財產行使處分權，如財產的轉讓、贈與等。無處分權人只能對財產享有占有、使用權。無處分權人處分他人財產與相對人訂立的合同，經權利人追認或者無權處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。無處分權人與相對人訂立的合同，若未獲追認或者無權處分人在訂立合同后未獲處分權，則該合同不生效。 　　重點解析： 　　注意掌握無處分權人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經權利人追認。二是無處分權人訂立合同后取得處分權。例如，甲公司有一臺挖掘機，2005年5月8日被乙公司賣給了丙公司，約定2005年7月8日交貨。這就是無處分權人處分了別人的財產。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙公司買下了甲公司的挖掘機，則原來簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說，乙公司要在7月8日將此挖掘機交付給丙公司。2Z202035了解附條件和附期限合同 　　2Z202040合同的履行 　　2Z202041掌握合同履行的規(guī)定 　　(三)合同條款空缺 　　 　　(1)適用于普通商品的具體規(guī)定 　　依據《合同法》第62條，當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 　　1)質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行。沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 　　2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 　　3)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。交付不動產的，在不動產所在地履行。其他標的，在履行義務一方所在地履行。 　　4)履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 　　5)履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。 　　6)履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 　　重點解析： 　　掌握這六項規(guī)定的一個根本前提條件是“約定不明”，這在答題時必須首先看清楚! 　　對于第2)項，應注意其規(guī)定的時間和地點。時間是“訂立合同時”，而不是“履行合同時”。地點是“履行地”，而不是“訂立地”。價格形式則是“市場價”，而不是“政府價”或“指導價”。 　　對于第3)項，應注意到給付貨幣和給付其他標的的履行地點的區(qū)別。例如，某甲欠某乙的錢，某甲需要將錢給某乙送去。而如果某甲欠某乙的是貨物，則需要某乙到某甲這里來提貨。 　　(2)適用于政府定價或者政府指導價商品的具體規(guī)定 　　政府定價是指對于一些特殊的商品，政府不允許當事人根據供給和需求自行決定價格，而是由政府直接為該商品確定價格。 　　政府指導價是指對于一些特殊的商品，政府不允許當事人根據供給和需求自行決定價格，而是由政府直接為該商品確定價格的浮動區(qū)間。 　　政府定價或者政府指導價的商品由于其具有自身的特殊性，《合同法》作出了單獨規(guī)定。《合同法》第63條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行。價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行。價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！?　　重點解析： 　　這里需要引起我們高度注意。這里的內容可以包括兩大部分： 　　第一部分是“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。”這部分我們應該注意： 　　這里談的是執(zhí)行政府定價的商品，而不是普通的商品。 　　這里談的是當事人都沒有違約的情況。 　　最終的計價是按照交付商品時價格執(zhí)行的