【正文】 為債權(quán)的擔(dān)保。（三）質(zhì)押擔(dān)保的分類因質(zhì)物的不同，質(zhì)押擔(dān)?？梢苑譃閯赢a(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。四、留置：僅限于動產(chǎn)僅限于少數(shù)幾種合同。留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)。因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。五、定金定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的的百分之二十。IZ302090 建設(shè)工程合同（10分左右）6個問題：IZ302091 掌握建設(shè)工程合同的訂立1. 無效合同的主要類型1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；2）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。2. 對此類無效合同的處理《解釋》作出了如下規(guī)定： 1）建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。2）建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：a. 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持。b. 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3. 情況類似但不屬于不屬于無效的情形1）竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)的（二）建設(shè)工程墊資利息問題3. 對墊資的處理《解釋》規(guī)定：當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定的，承包人請求支付利息的，不予支持。（三）陰陽合同問題3. 對于陰陽合同問題的處理《解釋》第21條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?？梢姡畴x原合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議將不能作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。IZ302092 掌握建設(shè)工程合同的履行 一、解除建設(shè)工程施工合同的條件問題1. 發(fā)包人請求解除合同的條件2. 承包人請求解除合同的條件3. 合同解除后的法律后果1）建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款。2）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，按照下列情況處理：a. 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持。b. 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。二、建設(shè)工程質(zhì)量不符合預(yù)定情況下責(zé)任承擔(dān)問題3. 發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理《解釋》第13條規(guī)定：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以施工部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。三、對竣工日期的爭議問題2. 由于發(fā)包人拖延驗(yàn)收而產(chǎn)生的對實(shí)際竣工日期的爭議1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；2）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期。3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。四、對計價方法的爭議問題（三）因利息而產(chǎn)生的糾紛《解釋》第17條對于計付標(biāo)準(zhǔn)作出了規(guī)定：當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對價款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：1）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；3）建設(shè)工程未交付，工程價款也未計算的，為當(dāng)事人起訴之日。五、對工程量的爭議問題（二）關(guān)于確定工程量引起的糾紛2. 關(guān)于確認(rèn)工程量的時間的糾紛《解釋》中規(guī)定：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。六、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題2. 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的司法解釋1）認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。2）消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。3）建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。4）建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。IZ302100 與工程建設(shè)相關(guān)的其他合同IZ302101 掌握轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)利的合同 二、借款合同（三）自然人之間的借款合同3）借款合同利息可以適當(dāng)高于法定利率，但是最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍，且不允許復(fù)利。三、租賃合同無論如何約定租賃期限，租賃期限均不得超過二十年；超過二十年的，超過部分無效。租賃期限在6個月以下的，當(dāng)事人可以自由選擇合同形式；租賃期限在6個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。IZ303000 建設(shè)工程糾紛的處理（30分分值）IZ303010 民事糾紛處理的方式建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種：1）和解；2）調(diào)解；3）仲裁；4）訴訟?！睹袷略V訟法》第10條規(guī)定，“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。”IZ303012 掌握仲裁的特點(diǎn) 一、仲裁的概念和適用范圍根據(jù)《仲裁法》第3條的規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。二、仲裁的基本特點(diǎn)1. 自愿性 2. 專業(yè)性3. 獨(dú)立性保密性：仲裁以不公開審理為原則。5. 快捷性仲裁實(shí)行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。這使得當(dāng)事人之間的糾紛能夠迅速得以解決。 三、仲裁法律基本制度2. 或裁或?qū)徶贫戎俨煤驮V訟是兩種不同的爭議解決方式，當(dāng)事人只能選擇其中一種加以采用?！吨俨梅ā返?條明確規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。”因此，有效地仲裁協(xié)議即排除法院對案件的司法管轄權(quán)。 3. 一裁終局制度仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。IZ303020 證據(jù)IZ303021 掌握證據(jù)的種類根據(jù)《民事訴訟法》第63條的規(guī)定，根據(jù)表現(xiàn)形式的不同，民事證據(jù)有以下7種，分別是：1）書證、2）物證、3）視聽資料、4）證人證言、5）當(dāng)事人的陳述、6）鑒定結(jié)論、7）勘驗(yàn)筆錄。 一、書證和物證當(dāng)事人“如需要自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品”，無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。二、視聽資料只要不是以侵害他人合法權(quán)益（如侵害隱私）或者違反法律禁止性規(guī)定的方法（如竊聽）取得的，仍可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。三、證人證言和當(dāng)事人陳述1. 《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第69條則進(jìn)一步規(guī)定，與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。IZ303022 掌握證據(jù)的保全 二、證據(jù)保全的申請《民事訴訟法》第74條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。IZ303023 掌握證據(jù)的應(yīng)用 一、舉證時限由人民法院指定舉證期限的，該指定的期限不得少于30日。舉證期限也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期間不提交的，視為放棄舉證權(quán)利，對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證，當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，也應(yīng)當(dāng)在舉證期限滿前提出。IZ303030 民事訴訟法IZ303031 掌握訴訟管轄與回避制度 一、訴訟管轄（一）管轄級別我國法院有四級，分別是基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院，每一級均受理一審民事案件。（二）地域管轄1. 一般地域管轄一般地域管轄，是以當(dāng)事人與法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄，通常實(shí)行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。2. 特殊地域管轄建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?！睹袷略V訟法》第25條規(guī)定：合同的當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇1）被告住所地、2）合同履行地、3）合同簽訂地、4）原告住所地、5）標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。IZ303034 掌握審判程序1. 起訴起訴必須符合下列條件： 1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；2）有明確的被告；3）有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由；4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。（二）審理前的主要準(zhǔn)備工作1. 人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。二、第二審程序1. 上訴期間當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴；不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。3. 二審法院對上訴案件的處理第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：1）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；2）原判決適用法律錯誤的，依法改判；3）原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，或者原判決書認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；4）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。IZ303040 仲裁法IZ303041 掌握仲裁協(xié)議 下列糾紛不適用《仲裁法》裁決：（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議；（3）勞動爭議案件和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，有法律另行規(guī)定。IZ303042 掌握仲裁程序（一）仲裁庭的組成形式和程序仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。1. 合議仲裁庭組成程序當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或則會共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。三、開庭和裁決（三）仲裁判決根據(jù)《仲裁法》的有關(guān)規(guī)定，仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以計入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。判決書自作出之日起發(fā)生法律效力。IX303043 熟悉仲裁裁決的撤銷當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（1） 沒有仲裁協(xié)議的（2） 裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的（3） 仲裁的組成或者仲裁的程序違反法定程序的（4） 仲裁所依據(jù)的證據(jù)是偽造的（5） 對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的（6） 仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊。枉法裁決行為的。IZ304000 建設(shè)工程法律責(zé)任IZ304010 民事責(zé)任IZ304012 熟悉承擔(dān)民事責(zé)任的方式承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有以下幾種：1）停止侵害；2）排除妨礙；3）消除危險；4）返還財產(chǎn)；5）恢復(fù)原狀；6）修理、重做、更換；7）賠償損失；8）支付違約金；9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；10）賠禮道歉。IZ304020 行政責(zé)任IZ304021 掌握工程建設(shè)領(lǐng)域常見的行政責(zé)任種類 一、行政處罰（一）行政處罰的種類行政處罰的種類包括：1）警告；2）罰款；3）沒收非法所得、沒收非法財物；4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照。6）行政拘留；7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。二、行政處分行政處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。IZ304030 刑事責(zé)任IZ304031 掌握犯罪構(gòu)成與刑罰種類一 、犯罪構(gòu)成按照我國犯罪構(gòu)成的一般理論，我國刑法規(guī)定的犯罪都必須具備犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面這四個共同要件。二、刑罰種類根據(jù)我國《刑法》第32條規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑。（一）主刑1. 管制管制具有一定的期限，管制的期限為3個月以上2年以下，數(shù)罪并罰時不得超過3年。2. 拘役拘役的期限為1個月以上6個月以下，數(shù)罪并罰時不得超過1年。3. 有期徒刑有期徒刑的刑期為6個月以上15年以下，數(shù)罪并罰時不得超過20年。4 . 無期徒刑5. 死刑死刑是剝奪犯罪人生命的刑罰方法，包括立即執(zhí)行與緩期二年執(zhí)行兩種情況。IZ304032 掌握工程建設(shè)領(lǐng)域重大責(zé)任事故犯罪構(gòu)成 一、重大責(zé)任事故罪2. 犯罪的客觀方面3. 犯罪主體IZ304033 熟悉工程建設(shè)領(lǐng)域的其他犯罪構(gòu)成一 、串通投標(biāo)罪四、行賄罪第 39 頁 共 39 頁