工程施工掛靠的認定與糾紛處理-資料下載頁
2025-06-21 16:38本頁面
【正文】 和掛靠情況下當事人不能取得利潤的結論，當事人僅應取得合同價款中的成本（直接費、間接費）和稅金。 九、掛靠情形下相關債務的承擔 在掛靠的情形下，主要涉及到掛靠者與被掛靠者應如何向發(fā)包人（業(yè)主）承擔民事法律責任、被掛靠者應否對掛靠者的債務承擔責任，以及掛靠者與被掛靠者之間的糾紛應如何處理等問題。 ?。ㄒ唬炜空吲c被掛靠者應向發(fā)包人承擔的民事法律責任 如上所述，掛靠者以被掛靠者的名義與發(fā)包人（業(yè)主）簽訂的建設工程承包合同應屬無效合同，故前兩者對發(fā)包人承擔的責任應為締約過失責任?！督ㄖā返诹鶙l規(guī)定，“建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。”從法理上講，被掛靠者與掛靠者之所以須就工程質量損失承擔連帶賠償責任，源于該質量問題乃被掛靠者與掛靠者的共同過錯而造成。 應注意的是，掛靠者與被掛靠者給發(fā)包人造成的損失不僅包括質量損失，也包括或需重新招標選擇合法承包人而產生的費用、以及工程未能在預定時間內竣工投產而給發(fā)包人造成的損失。同理，掛靠者與被掛靠者對此也應承擔連帶賠償責任。 ?。ǘ╆P于被掛靠者應否對掛靠者的債務承擔清償責任 掛靠者為完成施工任務而產生的債務應否由被掛靠者承擔，司法實踐中有不同的見解，有的法院以構成表見代理為理由直接判決被掛靠者對掛靠者的債務承擔清償責任（這樣的判決在設備材料采購方面尤多）；有的法院則判決被掛靠者對掛靠者的債務承擔連帶清償責任。筆者認為： 1 、若能查明兩被告確系掛靠關系，應認定被掛靠者與掛靠者對債權人的損失負有共同過錯，判決被掛靠者對掛靠者的債務承擔連帶清償責任。 2 、若掛靠者持有被掛靠者的介紹信或委托書等手續(xù)而對外負債，應認定被掛靠者與掛靠者為授權委托關系，直接判決施工單位承擔債務。 3 、若掛靠者雖無介紹信或委托書等手續(xù)，但構成表見代理的，被掛靠者也應對掛靠者的債務承擔清償責任。 4 、若無法認定兩被告確系掛靠關系，也無法認定兩被告確系授權委托關系，亦無法認定已構成表見代理，應判決債務人自行清償債務，而不應追及與發(fā)包人簽訂合同的施工單位。 ?。ㄈ炜空吲c被掛靠者之間的糾紛應的處理 1 、關于“管理費”糾紛。如上所述，掛靠行為乃違法行為，當事人請求依掛靠協(xié)議的約定取得利益的，依法不予支持。被掛靠者已經(jīng)收取的“管理費”，可依法予以沒收。 2 、關于對外債務糾紛。如上所述，在掛靠的情形下，掛靠者即實際施工人，因施工行為而產生的債權債務，最終均應由掛靠者享有或承擔，但被掛靠者應對掛靠者的債務承擔連帶清償責任，因為被掛靠者與掛靠者對債權人的損失負有共同過錯。當然，由于被掛靠者并非工程款的權利人，其對第三人履行了債務后，可向掛靠者追償。 3 、關于掛靠者工程款債權不能實現(xiàn)的糾紛。實踐中，經(jīng)常會見到由于建設單位即發(fā)包人的原因而使掛靠者未能收取相應工程款的情況。對此，掛靠者能否對被掛靠者行使工程款請求權？筆者認為： ?。?1 ）若能認定兩者的關系為掛靠關系且被掛靠者沒有收到發(fā)包人工程款的，掛靠者不能對被掛靠者行使工程款請求權。這是因為，從掛靠關系的內涵來看，被掛靠者的義務是允許掛靠者以其名義承攬工程施工任務、簽訂及履行合同，并提供所需的營業(yè)執(zhí)照、資質證書、業(yè)務介紹信、印章和銀行帳號等相關手續(xù)，其權利便是可向掛靠者收取一定的“管理費”等費用；而掛靠者的權利和義務則正好相反。由此可見，雙方的權利和義務指向的對象并不是工程項目，而是企業(yè)資質證書及相應的行為便利，換言之，工程施工任務的發(fā)包人是建設單位，而不是被掛靠者，掛靠者請求被掛靠者支付工程款，并無法律依據(jù)。 ?。?2 ）若能認定兩者的關系為掛靠關系且被掛靠者已收到發(fā)包人相應工程款的，掛靠者可在被掛靠者已收工程款的范圍內對其行使工程款請求權。如上所述，在掛靠情形下被掛靠者與發(fā)包人訂立的合同無效，被掛靠者向發(fā)包人收取的工程款，屬不當?shù)美再|，本應予以返還給發(fā)包人，掛靠者應得的工程款需另行向發(fā)包人追討，但為減少訟累，可判決由被掛靠者直接轉付給掛靠者。
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