【正文】 我標(biāo)出來刪了什么加了什么，但有很多人是成心也好，不會(huì)也好，拿回來之后的版本根本沒有修訂標(biāo)注，這會(huì)怎么？尤其是對一些重要的合同，我們的方法是找?guī)讉€(gè)人大家來讀，一條一條逐字逐句來對比，把它找出來，不要怕花時(shí)間。還有大家一定要記得，我們做具體負(fù)責(zé)這個(gè)項(xiàng)目的律師，項(xiàng)目經(jīng)理，對合同最后版本究竟是一個(gè)什么樣的內(nèi)容，我們是富有責(zé)任的，老總可能不會(huì)再逐條逐條看，人家雇你干什么呀。在這種情況下，我們這些人在簽合同的時(shí)候，對簽訂版盡量用最后我們修改過的，我們審查過的版本去簽約，最低條件，如果對方堅(jiān)持用他們的版本，那你一定要跟原來我們達(dá)成的交易條件，達(dá)成的某種修改意見，要逐字逐句來對照。因?yàn)槲覀冋娴氖桥龅竭^很多這樣的案例，就是合同發(fā)給人家以后，人家說行了，我已經(jīng)按照你們的意思改了，沒問題了，已經(jīng)簽了，等到打官司的時(shí)候，完全不是那么回事，有些關(guān)健詞、關(guān)鍵條款一把就給套里邊了。那這個(gè)吃虧就是我們在簽合同的時(shí)候，沒在認(rèn)真審查已經(jīng)給對方的那個(gè)合同版本，是不是我們原來達(dá)成一致的版本，所以為了主動(dòng)期間，我個(gè)人建議，一定要拿我們優(yōu)盤里邊的版本打印簽約。所以在這個(gè)問題上，我一直說，我們在這個(gè)問題上，我們第一要有責(zé)任心，第二就是要有一些技術(shù)方面的技巧。還有國美商標(biāo)給我非常深刻的印象，我覺得黃光裕和它的團(tuán)隊(duì)非常精明，我商標(biāo)并沒有裝到上市公司里邊去，一旦對上市公司股權(quán)發(fā)生糾紛的時(shí)候，實(shí)在鬧急了，大家就看到這個(gè)殺手锏了，黃光裕把國美商標(biāo)拿走了，不讓你用，國美怎么辦？所以黃光裕在這個(gè)回合當(dāng)中，能占先，除了國家的保護(hù)，我覺得當(dāng)時(shí)的合同條款設(shè)計(jì)是非常英明的。當(dāng)然這是大案子，如果我們平時(shí)在設(shè)計(jì)一些問題的時(shí)候，我們有殺手锏，有些條款能夠起到一種致命作用，能夠保護(hù)自己的話，那我覺得我們的合同就簽的英明。六、合同條款約定不明的案例這個(gè)案子也是在合同設(shè)置方面除了問題，這個(gè)案例內(nèi)容主要是合同條款約定不明。它基本案情是甲乙雙方都是自然人，甲方也就是我的當(dāng)事人，要把它所開辦公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給乙方，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓談判過程中，雙方都作出了一個(gè)口頭約定，也就是說，有我的當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓方在清理債權(quán)人債務(wù)時(shí)，可以保留原來公司的印章、賬號(hào)等等，這是口頭約定的。但是，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的時(shí)候，并沒有把這個(gè)內(nèi)容寫在協(xié)議當(dāng)中，另外，在轉(zhuǎn)讓這個(gè)協(xié)議當(dāng)中，雙方約定這個(gè)目標(biāo)公司在2007年9月10號(hào)簽訂的合同有轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)清理，就是這么約定的，在公司轉(zhuǎn)讓截止日之前，所有的事都是有轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)清理，但該怎么清理，并沒有具體的約定。其實(shí)前面說了，我留了賬號(hào)、公章就是為了清理轉(zhuǎn)讓之前的各種各樣的事，各種各樣的合同。但是在合同當(dāng)中并沒有明確的約定，那么在合同履行過程中，我轉(zhuǎn)讓一方我的當(dāng)事人就保留了這個(gè)目標(biāo)公司的印鑒、公司賬戶等等。在實(shí)際履行過程中，受讓方就說了，你已經(jīng)把公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)給我了，你怎么能拿這公司的印章、賬號(hào)，要求我們交出來，我們也說了，如果我交給你了，那我前期的該歸我的錢，我沒發(fā)收了，我們也不同意，雙方打起官司來了。這里邊的焦點(diǎn)就是，我們認(rèn)為既然約定了清理債權(quán)人債務(wù)的分界日期，那就是說，在簽訂轉(zhuǎn)讓合同之前，我們所應(yīng)該收的相關(guān)收益款，應(yīng)該有我們來取得，那么在具體收款的時(shí)候，我們要在清理公司債權(quán)、債務(wù)的時(shí)候，轉(zhuǎn)讓方一定要保留一段時(shí)間公司的印章和賬戶，盡管我們說已經(jīng)把股份已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給你了，但在簽約之前我們還有一些善后的事，如果沒有印章、賬戶，我沒有辦法做，我要保留，這是我們認(rèn)為的。但是，受讓一方不這么認(rèn)為，他說合同雖然在這個(gè)日期簽訂了，但是合同簽訂后公司的相關(guān)事宜應(yīng)該有目標(biāo)公司來進(jìn)行，也就是取得了股權(quán)的公司進(jìn)行?，F(xiàn)在由于轉(zhuǎn)讓一方是個(gè)人，合同主體是公司，轉(zhuǎn)讓方個(gè)人是沒有辦法去履行相關(guān)合同義務(wù)的，所以目標(biāo)公司就做了一個(gè)這么約定，目標(biāo)公司在簽約日之前簽訂的合同有轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)清理，說實(shí)話，我個(gè)人沒有辦法清理公司名義所簽訂的任何合同，這個(gè)條款等于是無效的。而且現(xiàn)在問題也來了，公司股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給別人了，那你自己又保留了公章和賬戶，那算什么呀，受讓方當(dāng)然不干了，所以這種約定就約定的非常不好。那么現(xiàn)在我們?yōu)檫@事打官司，法院怎么判的？法院說按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)向受讓方辦理銀行賬戶交接等事項(xiàng)。轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓交接正常手續(xù)之外，沒有得到受讓方的同意，私下保留了一套公司印件，一個(gè)賬戶的行為是違約的，所以受讓方要求轉(zhuǎn)讓方移交，它私自控制的公司印件、賬戶，依法有據(jù)，證據(jù)充分，本院予以支持。但這里法院一句話，這個(gè)違約行為并不在違約條款的約定范圍之內(nèi)，所以轉(zhuǎn)讓方在本案中要求受讓方支付違約金的訴訟請求，缺少法律依據(jù)。應(yīng)該這么說，就是受讓方要求轉(zhuǎn)讓方支付違約金，這個(gè)訴訟請求，缺少法律依據(jù)。在這個(gè)案例里邊，我們有個(gè)建議，所有的交易條件的口頭約定都要落實(shí)在文字上，中國人一個(gè)習(xí)慣，特別是北方人，喝酒時(shí)候你好，我好，條件寬松到什么樣都可以，但是酒醒了，履約的時(shí)候全不認(rèn)賬了，所以為了保護(hù)自己的利益，我們就主張對口頭約定的一些條件一定要落實(shí)在文字上。第二我們建議，對公司的債權(quán)債務(wù)清理，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，應(yīng)該有具體的操作步驟，對這個(gè)操作步驟也要做明確的約定，如果你這種轉(zhuǎn)讓不具有操作性，或者你這個(gè)約定是無效的，那么必然就會(huì)發(fā)生糾紛。所以我們說對于事關(guān)我們自身重大財(cái)產(chǎn)權(quán)益的問題，我們一定要約定的清楚，而不要籠統(tǒng)，做原則性的約定，所以我們一直主張對有一些問題為了便于操作性，要規(guī)定的細(xì)致又細(xì)，你可以在條款當(dāng)中把它非常細(xì)的細(xì)化，甚至可以簽補(bǔ)充協(xié)議。這樣很細(xì)的約定，我們操作起來才有可能便于操作，另外在我們這個(gè)案例當(dāng)中，轉(zhuǎn)讓一方根據(jù)雙方的約定，認(rèn)為自己有權(quán)單方面的清理債權(quán)債務(wù)，并基于這樣的一個(gè)理由，私自保留公章印件、賬戶，那我們認(rèn)為這也是不對的，如果你要保留公章和賬戶，那你要在合同當(dāng)中特別詳細(xì)的約定才對。我們這樣的官司，說實(shí)話在我看來都是能避免的，同樣這個(gè)官司，我們后面還會(huì)做另外一個(gè)部分來講，關(guān)于付款條件。當(dāng)事人我們就說他腦子進(jìn)水了，還說是所謂的博士，后來我就跟他講，你這個(gè)合同簽的不倫不類，為他們這個(gè)官司我們下面又打了四五個(gè)官司，為什么打這么多官司，下午還會(huì)涉及。我總的一個(gè)建議，就是說我們簽訂這些合同，在一些條款的設(shè)置，在一些文字的描述上，我認(rèn)為非常有技巧在里邊，我說過一句話，我相信律師同行業(yè)可以認(rèn)可，我們做律師的如果文字不好，我覺得這個(gè)律師就基本功不具備，先不說你法律專業(yè)知識(shí)，專業(yè)知識(shí)你固然有，但文字不好。我招助理的時(shí)候，經(jīng)常講一句話，辦案經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)知識(shí)我可以給你進(jìn)行傳授，但你的寫作的水平，我教不了你。我們經(jīng)常寫合同的時(shí)候，寫一些法律文書的時(shí)候，我講幾個(gè)要件，觀點(diǎn)對還是不對，邏輯上有沒有問題，文字表述有沒有歧義。然后，我們在修改合同的時(shí)候，格式怎么樣？排列怎么樣？一個(gè)好的法律文件拿出來，這幾個(gè)方面一定注意，首先觀點(diǎn)要正確，然后邏輯要好，有的人說了半天，顛三倒四，最后你要揣摩它的意思，邏輯很混亂，這樣不行，最后就是文字，而且律師一個(gè)基本的技能，對交易條款成膠著狀態(tài)的時(shí)候，要找到一個(gè)雙方都能接受的一種文字表述方式，我們經(jīng)常說是鑒于條款，在什么背景之下，我們簽了一個(gè)什么東西，我們想表達(dá)的是什么意思。七、如果不能在收購初進(jìn)行控股，那么在收購以后，如何能夠達(dá)到控股目的？如果不能在收購初進(jìn)行控股，那么在收購以后，如何能夠達(dá)到控股目的？這個(gè)我們是要對一些條款進(jìn)行設(shè)計(jì)的，所以為什么律師要很有智慧，所以我們在一些收購案例當(dāng)中，我們一般來講，大家都想對收購的公司進(jìn)行控股，我相信你們也碰到過很多控制反控制這樣的駁議，包括在談判過程中。我當(dāng)北京一家很有名的4S店法律顧問，擴(kuò)張的非常快，這個(gè)老板一個(gè)德籍華人，1998年一個(gè)修車鋪起家，現(xiàn)在就最近完全的一比交易，現(xiàn)金套現(xiàn)了10多個(gè)億，才讓出不到50%的股份。然后轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，對方是一個(gè)更大的上市公司，就是你必須給我50%的股份，沒有50%的股份報(bào)表是不能合并的，但是你要給人50%的股份，我們自己風(fēng)險(xiǎn)就很大，這公司就 不是我們說了算了，最后怎么辦？而且對方還要求控股，那我們肯定不讓，那人家說要不能掌握主動(dòng)權(quán)，那就沒辦法。最后設(shè)計(jì)的條款，就是在董事會(huì)上，讓人多派一個(gè)董事，這樣在表決上它有一定的優(yōu)先，好像他們鉆了一個(gè)空子，據(jù)說這樣從法律制度設(shè)計(jì)上，也可以視為它是對公司有控制權(quán)。我就跟我的客戶講，如果現(xiàn)在我們讓人家控股，這公司以后你說了就不算了，本來是你說的算，但是它為了套現(xiàn)，為了發(fā)展，它也作了很大的妥協(xié)。當(dāng)然以后怎么樣，不知道，就是順便說的。所以我們一般搞并購，無論哪一方都是想控股，有很多情況下，特別是自己不強(qiáng)勢的情況下，你要控股不現(xiàn)實(shí)，怎么辦？無論是收購一方，還是被收購一方，可能各自的利益不同，那就要在設(shè)計(jì)條款的時(shí)候，做一些設(shè)計(jì)，一般這樣，如果我們現(xiàn)在要想對一個(gè)收購的公司有發(fā)言權(quán)、控股權(quán)，那我們在最開始第一步達(dá)不到的時(shí)候，我們一般會(huì)去設(shè)計(jì)一些條款，我們現(xiàn)在總結(jié)了一下有這么幾個(gè)方法。第一，我們試圖通過簽署反稀釋條款，股權(quán)的反攤薄條款，來達(dá)到一個(gè)控股的目的。反稀釋條款一般是這樣，在實(shí)踐中也看到，當(dāng)年新浪后來差點(diǎn)被人惡意收購，然后我們怎么反收購，這樣的學(xué)問大了。一般來講，我們是用于優(yōu)先股權(quán)的協(xié)議當(dāng)中，有一個(gè)優(yōu)先購買的條款，然后我們在目標(biāo)公司進(jìn)行后期項(xiàng)目融資的時(shí)候，或者定項(xiàng)增發(fā)的時(shí)候，私募投資人為了避免自己擁有的股份貶值，或者份額被過分的稀釋，它采取的一種反稀釋條款、反攤薄條款，你再怎么增發(fā)，你在怎么融資，你不能彈撥我的股份。當(dāng)年我們也看到一個(gè)案例，達(dá)能收購匯源的時(shí)候，達(dá)能一直沒有拿到控股權(quán)，然后達(dá)能要求簽訂一個(gè)股權(quán)反攤薄協(xié)議，在匯源上市面臨股權(quán)攤薄的時(shí)候，然后達(dá)能通過這樣的一個(gè)制度設(shè)計(jì)，它的持股份額僅次于匯源老總的持股份額。，現(xiàn)在是這樣，由于現(xiàn)在達(dá)能通過這樣的一個(gè)協(xié)議，使自己的股權(quán)比例在公司占到第二大股東的位置是二十四幾，那么它通過二級(jí)市場，收購一些散戶的相關(guān)股份，它就有可能超過大股東的股份，因?yàn)楝F(xiàn)在差15%。所以說我們現(xiàn)在這樣，一般很多為了保護(hù)自己的權(quán)益，現(xiàn)在有很多的股權(quán)交易當(dāng)中，這種并購案當(dāng)中，有很多的資本控制人，包括國美之爭，陳曉引進(jìn)貝恩以后，他就試圖攤薄黃光裕的股份，那么黃光裕這方面就要采取措施，或者有什么相應(yīng)對的辦法。否則如果黃光裕真被陳曉的陰謀得逞，那他最后如果到不了絕對控股的股東地位，那么他在公司還有什么發(fā)言權(quán)，所以他拼了命地反攤薄，所以我們在做律師時(shí)候，在制度設(shè)計(jì)上，像這樣簽署的保護(hù)性條款，對自己的股權(quán)權(quán)益是有很大好處的。還有一個(gè)，我們要設(shè)計(jì)一個(gè)相關(guān)條款，使對方違約。我們還看到這樣的案例，在達(dá)能跟光明合資協(xié)議當(dāng)中，約定光明可以無償使用部分達(dá)能商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)，到今年的9月，但是在協(xié)議的附加條款當(dāng)中，達(dá)能又跟光明約定，光明只能在兩個(gè)菌種酸奶中，無償使用這個(gè)商標(biāo)?？墒窃诖撕螅捎跇I(yè)務(wù)的需要，光明乳業(yè)在別的菌種上也使用了達(dá)能的商標(biāo)，這樣就違反了相關(guān)的協(xié)議。然后，在這種情況下，達(dá)能沒有及時(shí)提出相關(guān)的疑義，達(dá)能就利用了光明這些違約問題，以起訴要挾光明乳業(yè)，最后光明乳業(yè)沒辦法，最后，在股改的時(shí)候，受讓部分非流動(dòng)股增值股份。然后，通過這樣的一種運(yùn)作方式，最后達(dá)能就達(dá)到了一個(gè)自己上升股東地位的目的。所以我們想這種事，我沒有特別去研究過這種并購案當(dāng)中的一些技術(shù)問題，我相信這里邊是陰謀連篇的，不管是誰，誰都想達(dá)到自己對公司的控制的一種目的。所以我們在相關(guān)的條款問題上，包括娃哈哈的項(xiàng)目一樣，我現(xiàn)在允許你在合資企業(yè)用，或者你在非合資企業(yè)用，必須通過董事會(huì)同意，實(shí)際上我就是為了控制你，使得達(dá)到壟斷的目的。實(shí)際上外國資本進(jìn)來既是好事，也是壞事，特別是從戰(zhàn)略高度，我經(jīng)常聽一些專家在講，自己也的確意識(shí)到這個(gè)問題。比如說現(xiàn)在城市的供水，現(xiàn)在很多外國公司進(jìn)來以后，它占了我們合資公司的70%、80%的股份，當(dāng)時(shí)現(xiàn)金都是它進(jìn)的，我們可能以現(xiàn)有的設(shè)備占了相應(yīng)的股份，但想想這種東西，如果有朝一日，人家壞了，抬高水價(jià)，搞經(jīng)濟(jì)上的侵略顛覆，那我們真的沒有應(yīng)對辦法。包括我看到的黃金，在西部地區(qū)的很多控股，全都是外國控股，人家控股90%以上，這種都是非?？膳碌氖虑?。所以我們有時(shí)候，如果有機(jī)會(huì)涉及到對外外資的合作，除了上午講的一些政策性、法律性的前期審查以外，那我們對于一些具體的交易條款，恐怕要有非常大的警惕性才行。另外，我們還有一個(gè)方法，就是通過設(shè)計(jì)相關(guān)的條款來實(shí)際控制公司，這就是我們剛才講的那個(gè)案例，我們在協(xié)議和章程當(dāng)中，設(shè)定任務(wù)量條款，所謂任務(wù)量我們有這樣的一個(gè)案例，樂百氏和達(dá)能他們的公司章程當(dāng)中有這樣的一個(gè)約定。雙方與其公司的初期經(jīng)營規(guī)模為年產(chǎn)能3332500噸酸奶，公司產(chǎn)品將按照董事會(huì)的銷售計(jì)劃規(guī)定，在本地和國際市場上發(fā)售，公司產(chǎn)品的內(nèi)銷比例是90%，出口外銷比例是10%。大家都知道，我們做合資公司，很多的產(chǎn)品是希望外銷的，它現(xiàn)在給你定了一個(gè)任務(wù)量3332500噸，那么達(dá)能公司作為外資公司，它給你設(shè)計(jì)這樣的一個(gè)任務(wù)量，看起來冠冕堂皇，既然合資了，你就要保障我們投資一方的利益，你依靠的是收益，有一個(gè)正常的任務(wù)指標(biāo)考核也很正常，如果你達(dá)不到，你這個(gè)管理層、經(jīng)營層就要下臺(tái)。那么它定的這個(gè)量高不高？非常高，后來作為樂百氏的管理團(tuán)隊(duì)，并沒有能夠完全這個(gè)任務(wù)，我不知道他們當(dāng)時(shí)簽的時(shí)候，對這個(gè)市場、生產(chǎn)能力等等，有沒有這樣的考量，人家達(dá)能通過設(shè)計(jì)這樣的一個(gè)條款，就把我們管理經(jīng)營團(tuán)隊(duì)趕走了，它控制了公司。通過這種方式，外資事實(shí)上就控制了我們的公司，那這就是我們剛才說的，這實(shí)際上通過設(shè)計(jì)相關(guān)條款來變相的實(shí)際控制公司，按照我的意愿來經(jīng)營這個(gè)公司，進(jìn)行生產(chǎn)和銷售，所以我們簽合同的時(shí)候，有很多的手法來達(dá)到我們控股的目的，所以我們作為另外一方，假如我們是合資的中方，或者我們作為一個(gè)被并購的另一方，那如果我有這樣的警惕性，那我在審查這種條款的時(shí)候，對它的法律含義就要加以審查。那么我們是這么考慮的，如果在這種并購案當(dāng)中，或者在這種合作當(dāng)中，如果我們在股權(quán)設(shè)計(jì)的比例上，我們設(shè)計(jì)50%對50%的話，那么在一些制度設(shè)計(jì)上，如果進(jìn)行有利的約定，比如說我剛才講的，約定董事會(huì)和管理人員的派遣數(shù)量規(guī)則，這也可以達(dá)到對整個(gè)公司的掌控，因?yàn)樵谥贫ü菊鲁痰臅r(shí)候，你方派幾個(gè)，我方派幾個(gè)，一般來講，不一定會(huì)對等，如果是對等怎么辦？那我在一些表決權(quán)上是簡單多數(shù)，還是2/3以上多數(shù)，因?yàn)槲已芯窟^一些公司的章程和股權(quán)比例的設(shè)計(jì)，我覺得有些是非常有學(xué)問的。我原來當(dāng)過一家很大的公司的法律顧問，當(dāng)時(shí)我們?nèi)ツ技恍┵Y金，我們只占了20%，剩下幾家可能6%、8%不等，但后來我就跟我這個(gè)客戶，我說人家如果聯(lián)起手來，反對