【正文】 部合同，能否得到支持?為什么? (5)甲方不同意解除合同，則甲方能否要求乙方繼續(xù)履行余下的合同義務(wù)?(6)設(shè)甲方舉證證明，因乙方違約致其不能如期履行與丙廠簽訂的洗衣機(jī)供銷合同，喪失利潤(rùn)3萬(wàn)元。據(jù)查，甲、乙訂立合同時(shí)乙方知道甲、丙之間的合同。那么甲方能否要求乙方承擔(dān)這3萬(wàn)元的損失?為什么? (7)設(shè)甲廠舉證證明乙廠供應(yīng)的零配件存在嚴(yán)重的質(zhì)量隱患，致甲廠與之配套的其他洗衣機(jī)零配件損壞，總計(jì)經(jīng)濟(jì)損失5000多元，則甲廠請(qǐng)求乙廠承擔(dān)什么責(zé)任?［答案］(1)乙方不完全履行合同而違約在先，理應(yīng)雙倍返還定金，但乙方已部分履行了合同，故應(yīng)按比例雙倍返還相應(yīng)的定金。(2)雙方定有違約金條款，甲方有權(quán)要求乙方依此規(guī)定支付違約金。(3)甲方應(yīng)要求乙方雙倍返還定金6萬(wàn)元，并原數(shù)退還另外定金2萬(wàn)元，但不能要求乙方同時(shí)承擔(dān)違約金責(zé)任。(4)不應(yīng)支持。因?yàn)榧追絻H有權(quán)就未履行部分解除合同。(5)甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。(6)甲方能夠要求乙方承擔(dān)該損失。因?yàn)橐曳接胸?zé)任承擔(dān)賠償非違約方可得利益損失的義務(wù)。(7)甲方可在違約之債請(qǐng)求權(quán)與侵權(quán)之債請(qǐng)求權(quán)中任選一種，請(qǐng)求乙方承擔(dān)責(zé)任。［解題思路］本題重在考查違約責(zé)任的適用，共涉及定金、違約金、損害賠償、繼續(xù)履行、請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合等違約責(zé)任形式，其中，難點(diǎn)在于把握違約金、定金、損害賠償金(俗稱“三金”)的適用關(guān)系。另外，分批交貨合同解除的特殊規(guī)則，也是本題的一個(gè)重點(diǎn)考查對(duì)象。［法理詳解］(1)在部分履行合同情形下，如何適用定金罰則，一直存有爭(zhēng)議，我國(guó)法律對(duì)此未予明確， 但《擔(dān)保法解釋》給予了明確答復(fù)。《擔(dān)保法解釋》第120條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。”本案中乙方已履行了合同總價(jià)款的40%，尚有60%未予履行，故應(yīng)相應(yīng)適用定金的60%即3萬(wàn)元，雙倍返還6萬(wàn)元即為適用定金罰則的結(jié)果。至于另外2萬(wàn)元的定金，應(yīng)充作甲方的付款或由乙方原數(shù)返還給甲方。(2)雙方約定的違約金條款合法有效，應(yīng)予遵守。本案中違約金為未履行貨物價(jià)款的5%，應(yīng)為30萬(wàn)元5%＝15萬(wàn)元。(3)《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?！痹撘?guī)定意味著，針對(duì)同一違約行為同時(shí)存在違約金與定金兩種違約責(zé)任時(shí)，非違約方只能選擇其中的一個(gè)責(zé)任要求對(duì)方承擔(dān)。本案中違約金金額為15萬(wàn)元，雙倍返還定金金額為6萬(wàn)元，甲方當(dāng)然應(yīng)選擇適用定金罰則要求乙方承擔(dān)。(4)《合同法》第166條規(guī)定：“出賣(mài)人分批交付標(biāo)的物的，出賣(mài)人對(duì)其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣(mài)人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買(mǎi)受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除?！豹ピ撘?guī)定嚴(yán)格限制了分批交貨買(mǎi)賣(mài)合同買(mǎi)受人的合同解除權(quán)。原則上，出賣(mài)人就一批或幾批貨物不交付或交付不符合約定的，買(mǎi)受人應(yīng)僅就該批或該幾批貨物解除合同，而不牽連到其他批(幾批)貨物，除非該批貨物不交付或交付不符合約定致使其他批(幾批)貨物之交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的。這里，我國(guó)合同法采用了根本違約的概念。本案中乙方已履行了頭兩批貨物的交付義務(wù)，而后三批貨物的不交付并無(wú)致頭兩批貨物交付有不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情形，故作為買(mǎi)受人的甲方僅有權(quán)利解除后三批貨物的交付，而無(wú)權(quán)利就整個(gè)合同行為全部解除。 (5)《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”第110條規(guī)定：“當(dāng)事人 一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情 形之一的除外：(一)法律上或者事實(shí)上不能履行；(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！豹ヒ酪陨先齻€(gè)條文的規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，非違約方要求繼續(xù)履行合同義務(wù)的，違約方應(yīng)繼續(xù)履行，除非符合第110條但書(shū)規(guī)定的三種情形之一的。本案中乙方惡意毀約，在具有履行能力的情形下為牟取更高利潤(rùn)而不履行對(duì)甲方的合同義務(wù)，并不屬于第110條但書(shū)規(guī)定的免予繼續(xù)履行的情形，依法應(yīng)負(fù)繼續(xù)履行合同之義務(wù)。(6)《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失?！币涝撘?guī)定，違約方的違約損害賠償金包括兩部分：直接損失和間接損失(可得利益的損失)。其中，間接損失應(yīng)在違約方所能預(yù)見(jiàn)的范圍之內(nèi)。本案中甲方因乙方的 違約行為而不能履行與丙的合同，喪失利潤(rùn)3萬(wàn)元應(yīng)屬于可得利益損失范疇，且又為乙方在 訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)，故乙方依法應(yīng)予賠償。(7)《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！北?條規(guī)定的是在加害給付情形下，引起了違約之債請(qǐng)求權(quán)與侵權(quán)之債請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合時(shí)，權(quán)利人 應(yīng)選擇其中的一個(gè)請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)責(zé)任，而不能同時(shí)依兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)責(zé)任。 本案中乙方交付的洗衣機(jī)零配件質(zhì)量不合格，致使甲方其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益受損，符合加害給付的 構(gòu)成要件，故甲方應(yīng)依第112條之規(guī)定，選擇其中的一個(gè)請(qǐng)求權(quán)，要求乙方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。　　作業(yè)口頭合同的效力合同的成立與生效簡(jiǎn)述要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別。簡(jiǎn)述要約的概念和應(yīng)當(dāng)具備的條件。簡(jiǎn)述承諾的概念和應(yīng)當(dāng)具備的條件。簡(jiǎn)述合同成立的條件。簡(jiǎn)述承諾撤回與承諾撤銷的概念與區(qū)別。勞動(dòng)合同勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用工單位之間確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動(dòng)合同按合同的內(nèi)容分為勞動(dòng)合同制范圍以內(nèi)的勞動(dòng)合同和勞動(dòng)合同制范圍以外的勞動(dòng)合同；按合同的形式分為要式勞動(dòng)合同和非要式勞動(dòng)合同.某市勞動(dòng)行政部門(mén)在對(duì)甲公司進(jìn)行例行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)甲公司存在以下問(wèn)題：（1）2009年2月1日，甲公司在與王某簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，以工作證押金的名義向王某收取200元，至今尚未退還王某。（2）張某自2009年4月1日起開(kāi)始在甲公司工作，月工資3000元。直到2009年7月1日，甲公司才與張某簽訂了書(shū)面勞動(dòng)合同。（3）孫某自2008年7月1日起開(kāi)始在甲公司工作，直到2009年7月1日，甲公司一直未與孫某簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。2009年7月2日，孫某要求與甲公司簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，遭到甲公司的拒絕。（4）2009年8月1日，甲公司與周某的勞動(dòng)合同到期，已在甲公司連續(xù)工作12年的周某提出與甲公司簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，遭到甲公司的拒絕。（5）2009年9月1日，甲公司與曹某的2年期勞動(dòng)合同到期。曹某提出，由于自己與甲公司已經(jīng)連續(xù)訂立了2次固定期限勞動(dòng)合同（合同訂立日期分別為2005年9月1日、2007年9月1日），而且自己在合同履行期間沒(méi)有不良表現(xiàn)，因此，甲公司應(yīng)當(dāng)與自己訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。要求：根據(jù)勞動(dòng)合同法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司收取王某工作證押金的做法是否符合法律規(guī)定？甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？（2） 根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，以下表述中，符合規(guī)定的有（ ）。A、自2009年4月1日起甲公司即與張某建立勞動(dòng)關(guān)系B、甲公司應(yīng)當(dāng)在2009年5月1日前與張某訂立書(shū)面勞動(dòng)合同C、甲公司2009年4月份應(yīng)向張某支付3000元工資，5月份、6月份應(yīng)向張某分別支付6000元工資D、2009年7月1日，當(dāng)甲公司書(shū)面通知張某訂立勞動(dòng)合同時(shí)，如果張某不與甲公司訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，甲公司應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知張某終止勞動(dòng)關(guān)系，甲公司無(wú)需向張某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償3）、根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，以下表述中，符合規(guī)定的有（ ）。A、視為甲公司自2010年1月1日起已經(jīng)與孫某訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，甲公司應(yīng)當(dāng)立即與孫某補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同B、2009年1月份，甲公司應(yīng)向?qū)O某支付3000元的工資C、2009年2月份至12月份，甲公司應(yīng)向?qū)O某支付6000元的工資D、2010年1月份，甲公司應(yīng)向?qū)O某支付3000元的工資4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出甲公司拒絕與周某簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的做法是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，以下表述中，錯(cuò)誤的有（ ）。A、甲公司應(yīng)當(dāng)與曹某訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同B、甲公司能夠不與曹某訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同C、連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，應(yīng)當(dāng)自《勞動(dòng)合同法》2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)進(jìn)行計(jì)算D、連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，包括《勞動(dòng)合同法》施行前勞動(dòng)者與用人單位訂立解答甲公司的做法不符合規(guī)定，　【答案】ABC　　【解析】（1）選項(xiàng)A：用人單位自“用工之日”起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系的建立與勞動(dòng)合同的簽訂時(shí)間無(wú)關(guān)；（2）選項(xiàng)B：對(duì)于已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同；（3）選項(xiàng)C：用人單位自用工之日起超過(guò)1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資，其中，用人單位向勞動(dòng)者每月支付2倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿1個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同的前1日；（4）用人單位自用工之日起超過(guò)1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！　　敬鸢浮緼BCD　　【解析】用人單位自用工之日起滿1年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資補(bǔ)償，并視為自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同?！　　敬鸢浮考坠镜淖龇ú环戏梢?guī)定，根據(jù)勞動(dòng)法　勞動(dòng)者在用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同；　　【答案】AD　　【解析】連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，應(yīng)當(dāng)自《勞動(dòng)合同法》2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開(kāi)始計(jì)算。在本題中，曹某與甲公司連續(xù)2次訂立的固定期限勞動(dòng)合同，均發(fā)生在2008年1月1日之前，曹某據(jù)此要求甲公司與其訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的主張不成立。23 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