【正文】 力支付貨款，經(jīng)調(diào)查屬實(shí)；遂向乙提出適當(dāng)提供擔(dān)保，否則不按期交貨的請求。但乙不同意。基于上述因素，甲于8月1日未按約定交貨。依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，有關(guān)甲的行為正確表述是 AA．甲有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙提供了相應(yīng)的擔(dān)保B．甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應(yīng)的擔(dān)保C．甲有權(quán)不按合同約定交貨，并直接告知乙解除合同D．甲應(yīng)當(dāng)按合同約定交貨，如乙不支付貨款，可追究其違約責(zé)任【答案】A 【解析】該題考查不安抗辯權(quán)的行使。根據(jù)規(guī)定，雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明相對人財(cái)產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時(shí)，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利就是不安抗辯權(quán)。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。所以BCD選項(xiàng)錯(cuò)誤。甲公司與乙公司簽訂精煤買賣合同。約定精煤單價(jià)每噸150元，共80噸。履行期限從2001年3月1日到2002年7月31日，每月交付5萬噸。雙方因疏忽未約定付款時(shí)間、方式和履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。合同簽訂后，乙連續(xù)向甲供貨四個(gè)月，總計(jì)20萬噸。但甲一直未付款，乙要求甲支付前四個(gè)月貨款，同時(shí)要求以后每送一次支付一次貨款；同時(shí)，甲應(yīng)負(fù)擔(dān)乙前四個(gè)月給甲送煤的運(yùn)費(fèi)兩萬元。甲拒絕。請問乙是否有權(quán)停止送貨，運(yùn)費(fèi)由何方負(fù)擔(dān)？（D ）A．乙有權(quán)停止送貨，甲承擔(dān)運(yùn)費(fèi) B．乙無權(quán)停止送貨，甲承擔(dān)運(yùn)費(fèi)C．乙無權(quán)停止送貨，乙承擔(dān)運(yùn)費(fèi) D．乙有權(quán)停止送貨，乙承擔(dān)運(yùn)費(fèi)答案：D　　解析：本題中，甲乙就履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)約定不明，根據(jù)《合同法》第62條的規(guī)定，費(fèi)用由履行義務(wù)的一方乙負(fù)擔(dān)。本題中，甲乙雙方?jīng)]有先后履行順序，根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?雙方應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，乙可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。甲乙公司簽訂一份鋼材買賣合同，約定由甲公司先交付鋼材，乙公司驗(yàn)收完畢后在付款。有確切證據(jù)證明在何種情況下，甲公司可終止履行？ ABCA：以公司年度報(bào)表表明出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，無法依約履行B：乙公司被工商部門定為合同信用極差單位C：乙公司已被其債權(quán)人提起破產(chǎn)宣告申請D：原與甲公司合作良好的乙公司董事長已辭職，甲公司對新董事長不熟悉的。五　合同的保全（一）、合同的保全概述（二）、債權(quán)人的代位權(quán)（三）、債權(quán)人的撤銷權(quán)習(xí)題1甲欠乙的錢10萬元，乙欠丙的錢20萬元，均已到期，由于乙遲遲不行使債權(quán)，現(xiàn)在丙向法院提起對甲的代位權(quán)訴訟，而丙曾欠甲5萬元也已到期未還。則下面關(guān)于他們之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系說法正確的是（），并可附條件。，而不能由甲行使?！复鸢浮笴「考點(diǎn)」抵銷權(quán)和代位權(quán)「解析」根據(jù)《合同法》73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中，丙可以向甲行使代位權(quán)。第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類。品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自達(dá)到對方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。根據(jù)代位權(quán)和抵銷權(quán)的性質(zhì)特點(diǎn)，行使抵銷權(quán)不能附條件和期限，故A選項(xiàng)錯(cuò)；在代位權(quán)訴訟中，當(dāng)事人不能直接行使抵銷權(quán)，因?yàn)榈咒N權(quán)的行使必須是互負(fù)特定債務(wù)的雙方當(dāng)事人，而訴訟中債權(quán)人和次債務(wù)人的債務(wù)還不確定，而一旦債權(quán)人勝訴，法院判決了確切的債權(quán)數(shù)額后，當(dāng)事人可以行使抵銷權(quán)，故B錯(cuò)，C正確；在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)，因而，債務(wù)人對債權(quán)人權(quán)利不成立的抗辯，可以由次債務(wù)人向債權(quán)人行使故D項(xiàng)錯(cuò)誤?！笐?yīng)注意的問題」代位權(quán)行使中的抵銷權(quán)問題。第五節(jié)　合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓合同債務(wù)承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)三　合同的終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同債務(wù)承擔(dān)四、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)案例乙公司欠甲公司200萬元?，F(xiàn)乙、丁兩公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務(wù)，乙、丁間債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達(dá)成協(xié)議由丁公司向餅公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權(quán)債務(wù)消滅。根據(jù)上述案情，請回答下列問題：（1）乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？（2）甲、丙架協(xié)議的性質(zhì)是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否生效？（3）若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？（4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍香港甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？甲、丁間為何種法律關(guān)系？（5）如果頂公司不能清償債務(wù)，丙公司可能否要求乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任？.[考點(diǎn)]債務(wù)承擔(dān)；債權(quán)轉(zhuǎn)讓[答案與解析]（1）乙、丁間協(xié)議有兩種性質(zhì)：一是債務(wù)承擔(dān)，由丁承膽乙的債務(wù)；二是代物清償，丁的原定給付是向乙給付貨幣，現(xiàn)以承擔(dān)乙的債務(wù)代替，債務(wù)承擔(dān)生效后，乙、丁間債的關(guān)系消滅。乙、丁間協(xié)議生效。根據(jù)《合同法》第80條，債務(wù)承擔(dān)于債權(quán)人同意后生效，本案債券人甲公司已經(jīng)同意。（2）甲、乙間協(xié)議也有兩種性質(zhì)：一是債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲將對丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙；二是代物清償，甲原定給付是給付貨幣，現(xiàn)以給付對丁的債券代替，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效，甲、丙間債的關(guān)系消滅。丙公司并不違法。因?yàn)榉刹o債權(quán)轉(zhuǎn)讓不得謀利的強(qiáng)行性規(guī)定，而且也不應(yīng)有此規(guī)定；丙在獲利同時(shí)，也承擔(dān)了丁支付不能的風(fēng)險(xiǎn)。該協(xié)議已經(jīng)生效。根據(jù)《合同法》，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只要雙方達(dá)成合意即可生效，同志債務(wù)人只是對找吾人的生效要件。（3）該種清償有效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓為通知債務(wù)人，對債務(wù)人不生效力，丁公司的債券人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時(shí)，甲對丙構(gòu)不成不當(dāng)?shù)美烧埱蠹淄诉€該給付。（4）該種清償無效。債券轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人后，對其發(fā)生效力，因此，丙公司已成為新債權(quán)人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。丙公司可請求丁公司為原定之給付。丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲丁間成立不當(dāng)?shù)美畟年P(guān)系。（5）丙公司不能要求乙公司承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)橐夜局粦?yīng)承擔(dān)債權(quán)本身的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對丁公司的清償能力并不負(fù)責(zé)。本案中轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合法、有效，并無瑕疵可言。2001年8月15日，某機(jī)械公司與某貿(mào)易公司簽訂了一份購銷合同。合同約定由該貿(mào)易公司供給機(jī)械公司2000噸鋼材，每噸價(jià)格為2800元，分4次供貨，每次供貨500噸，第一次供貨時(shí)間為9月1日，以后每月1日為供貨時(shí)間，最遲不得超過10日，貨到以后10日內(nèi)付款。合同還約定，如逾期供貨或逾期支付貨款，則違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金，違約金的比例按違約部分款項(xiàng)的5％執(zhí)行。合同簽訂后，雙方開始履行。前3次供貨，雙方都按約履行。在第4次供貨前，即當(dāng)年11月底，市場鋼材價(jià)格上漲至每噸3000元。貿(mào)易公司于12月1日發(fā)函給機(jī)械公司，提出第4批貨按照每噸3000元計(jì)算，機(jī)械公司不同意。幾經(jīng)商榷，貿(mào)易公司才于次年2月10日供應(yīng)了最后一批鋼材。機(jī)械公司于2月13日付給貿(mào)易公司最后一批鋼材的貨款 133萬元，并同時(shí)通知對方，其余7萬元用于抵消貿(mào)易公司逾期交貨的違約金。 貿(mào)易公司不同意，認(rèn)為最后一批鋼材已經(jīng)無利可圖，機(jī)械公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定付清全部貨款。于是貿(mào)易公司向法院提起訴訟。[問題]本案中機(jī)械公司是否有權(quán)主張抵消?典型案例解析]本案中某貿(mào)易公司并不同意某機(jī)械公司的抵消，因此本案中機(jī)械公司的抵消不是約定抵消。 某貿(mào)易公司的確存在違約行為，向某機(jī)械公司支付違約金屬于違約責(zé)任的承擔(dān)，而某機(jī)械公司向某貿(mào)易公司支付貨款屬于合同債務(wù)的履行，雙方的確是互享債權(quán)互負(fù)債務(wù)，但是兩項(xiàng)債分別屬于不同種類的債，因此某機(jī)械公司是無權(quán)主張法定抵消的。 所以，本案中某機(jī)械公司無權(quán)主張抵消第七節(jié) 違反合同的責(zé)任一　違約責(zé)任三　違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合案例2005年夏，國內(nèi)多出地方發(fā)生禽流感。某縣一養(yǎng)雞專業(yè)戶因距疫情發(fā)生地較近，按照政府防疫部門要求，對自己所飼養(yǎng)的2萬只蛋雞進(jìn)行了處理，為此不能在正常履行向某食品公司每日交付1000公斤雞蛋的義務(wù)，要求提前解除該合同。問：該養(yǎng)雞專業(yè)戶解除合同的要求是否不需要再承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 合同法》所規(guī)定的免責(zé)條款只有不可抗力一種情況，那下面就是判斷此情形是否屬于不可抗力。不可抗力是是指買賣合同簽訂后,不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽,而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或者推遲履行合同。 所謂不可抗力，在我國《民法通則》上是指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”。 但是如果履行地標(biāo)的是種類物，則不能適用不可抗力免責(zé)條款，結(jié)合本案來理解。即：如果食品公司的合同規(guī)定必須是該專業(yè)戶的雞蛋，那合同要求的就不是泛泛的雞蛋，而是特定的雞蛋，既然雞蛋已經(jīng)被政府行為處理，那在短期內(nèi)很可能就是不能挽回的，那就可以構(gòu)成不可抗力而免責(zé)。如果合同只規(guī)定是符合食用標(biāo)準(zhǔn)的雞蛋，那專業(yè)戶完全可以通過采購他人的雞蛋履行合同，合同要求的是種類物，并不存在客觀上不能履行的問題，所以基于專業(yè)戶的預(yù)期違約，承擔(dān)違約責(zé)任才是合理的。案例2002年5月12日，甲、乙兩廠簽訂購銷合同。雙方約定：乙廠供應(yīng)甲廠洗衣機(jī)零配件5萬套，每套價(jià)格10元；乙廠于同年6月10日，每月交貨1萬套；甲廠于簽約后10天內(nèi)付乙廠定金5萬元；乙廠每月月底交貨，甲廠收貨后10天內(nèi)驗(yàn)貨付款；違約責(zé)任為未履行貨物價(jià)款的5%。甲廠依約付給乙廠定金。在乙廠履行了第一、二批交貨義務(wù)后，適逢一外商緊急求購這種洗衣機(jī)零配件，出價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于甲廠在合同中約定的價(jià)格。于是乙廠就另和外商簽訂了以這種洗衣機(jī)零配件為標(biāo)的的購銷合同。由于生產(chǎn)能力有限，乙廠遂不再履行其與甲廠簽訂的購銷合同，要求解除第三、四、五批的合同。甲廠不同意解除合同，并要求乙廠支付違約金并雙倍返還定金。乙廠認(rèn)為，甲付給其的5萬元定金根本沒有投入使用，況且合同才簽訂3個(gè)月，也沒有給甲廠造成實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，雙倍返還定金并支付違約金顯失公平。因此，乙廠只同意返還甲廠的5萬元定金。于是甲、乙兩廠發(fā)生紛爭，甲廠起訴到法院。現(xiàn)問： (1)甲廠要求乙雙倍返還定金是否于法有據(jù)?為什么? (2)甲廠要求乙方支付違約金是否于法有據(jù)?為什么? (3)乙方應(yīng)如何承擔(dān)違約責(zé)任? (4)設(shè)甲方同意解除合同，但要求解除全