【正文】 反合同，對方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實(shí)際損害為前提。中國法對于賠償?shù)姆绞?，是以金錢賠償為主。對于損害賠償?shù)姆秶?，也是包括?shí)際損失和可得利益?！逗贤ā芬?guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同或者合同義務(wù)不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”解除合同。大陸法認(rèn)為，當(dāng)雙方合同的一方當(dāng)事人不履行其債務(wù)時，對方即有解除合同的權(quán)利。而英美法有所不同，英國法規(guī)定只有當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件時，對方才可以要求解除合同；如果一方僅是違反擔(dān)保，對方只能請求賠償。美國法則規(guī)定只有一方構(gòu)成重大違約時，對方才可以要求解除合同，而輕微違約情況下受害人只能要求損害賠償。我國《合同法》作了具體規(guī)定。違約金與禁令。違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人事先約定，當(dāng)一方違約時，應(yīng)向另一方交付的金錢。在法國，基于當(dāng)事人意思自治原則所處的神圣地位，當(dāng)事人有關(guān)違約金的約定原則上是有效的，不論這種約定是基于補(bǔ)償?shù)哪康亩鞒龅倪€是為了防范違約而作出的?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定，違約金是對違約方的一種制裁，具有懲罰性，因此受害方除了請求違約金外，還可以再請求損害賠償。英美法認(rèn)為，一方違約另一方只能要求賠償，而不能加以懲罰，但允許當(dāng)事人預(yù)先約定損害賠償?shù)慕痤~?！秶H商事合則通則》規(guī)定，如果合同規(guī)定不履行的一方應(yīng)就該不履行而向受損害方支付一定的金額，受損害方有權(quán)獲得這一金額，不論實(shí)際損害如何；但金額顯然過高，可將其減少至一個合理的數(shù)額，無論有無與之相反的約定。在違約金這個問題上，中國《合同法》第114條作出了與《國際商事合同通則》相一致的規(guī)定。第五節(jié)　國際商事合同的讓與與消滅合同讓與是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人，可分為合同權(quán)利的讓與及合同義務(wù)的承擔(dān)。一、國際商事合同權(quán)利的讓與。（）合同權(quán)利的讓與，即合同債權(quán)的讓與，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部讓與給第三人的行為。大陸法。大陸法認(rèn)為，債權(quán)的讓與無須征得債務(wù)人的同意即可發(fā)生法律效力?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：債權(quán)讓與無須征得債務(wù)人的同意，也無須通知債務(wù)人。此時，凡債務(wù)人不知情而向原債權(quán)人消償?shù)模鋫鶆?wù)即行解除。但是若是債務(wù)人已知道債權(quán)讓與的情況，不論他是從何種渠道獲悉的，如果他仍向原債僅人清償，則不能解除合同。《法國民法典》也承認(rèn)合同權(quán)利讓與制度，也認(rèn)為債權(quán)人有權(quán)不經(jīng)債務(wù)人同意而把債務(wù)讓與第三者。但法國法又不同于德國法。法國法認(rèn)為合同的權(quán)利讓與是一種買賣行為，是一種具體的法律行為，雙方必須有約因。而且債權(quán)讓與合同須以通知債務(wù)人或由債務(wù)人在公證文書上作出承諾作為第三人發(fā)生效力的必要條件。英美法。英美法原則上也承認(rèn)債權(quán)讓與，但對某種具有個人特色的合同權(quán)利不能讓與，如果屬于提供個人勞務(wù)的合同權(quán)利，除非經(jīng)對方當(dāng)事人的同意，否則不能讓與。中國法。中國《合同法》第79條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人?！薄逗贤ā返?0條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！倍?、合同義務(wù)的承擔(dān)。（）在合同法中，合同義務(wù)的承擔(dān)又稱債務(wù)承擔(dān)，指由新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)。大陸法?！斗▏穹ǖ洹返?271條規(guī)定：“債權(quán)人得解除舊債務(wù)人由新債務(wù)人替代之?！庇⒚婪?。英國普通法認(rèn)為，合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)非經(jīng)債權(quán)人的同意是不能進(jìn)行的。合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)只能通過更新而實(shí)現(xiàn)，而債的更新必須取得債權(quán)人的同意。按照英國法的相關(guān)理論，債的更新是債權(quán)人應(yīng)債務(wù)人的請求，同意以新的債務(wù)人代替原債務(wù)人的一種新合同。其效力是解除原債務(wù)人的債務(wù)，并把這項(xiàng)債務(wù)加之于新債務(wù)人的頭上。美國法原則上認(rèn)為合同債務(wù)不可讓與，但在一些情況下允許他人代替原債務(wù)人履行債務(wù)。但原債務(wù)人并不因此得以解除義務(wù)，如果代行履行義務(wù)一方?jīng)]有履行義務(wù)，則原債務(wù)人仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。中國法。中國法律也承認(rèn)合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)，但要求必須征得債權(quán)人的同意。中國《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！比?、國際商事合同的消滅。（）合同的消滅，又稱為合同權(quán)利義務(wù)的終止，是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同債權(quán)和合同債務(wù)同歸于消滅。大陸法關(guān)于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 清償。它是指按合同的約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為，清償是合同權(quán)利義務(wù)終止的主要原因。② 抵銷。它是指雙方互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。③ 提存。它是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物將給提存部門而消滅合同的制度。④ 免除。它是指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系及其他債之關(guān)系的單方行為。⑤ 混同，它是指債權(quán)人和債務(wù)人混為一人，即同一個人既是債權(quán)人也是債務(wù)人。在這種情況下，債的關(guān)系已無存在的必要，應(yīng)歸于消滅。英美法關(guān)于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 依法使合同消滅。在英美法中，有一些法律規(guī)定可以使合同的權(quán)利義務(wù)在某種情況下而消滅，主要包括合并、破產(chǎn)和擅自修改書面合同。② 合同因履行而消滅。在英美法中，履行也是導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)消滅的主要原因。③ 合同因雙方協(xié)議而消滅。英美法認(rèn)為，合同是依照雙方當(dāng)事人的協(xié)議而成立的，因此它也可以按照雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議而解決，從而使合同的權(quán)利義務(wù)終止。④ 合同因違約而消滅。英美法認(rèn)為，在一方當(dāng)事人嚴(yán)重違約時，可以使對方取得解除合同的權(quán)利，因此將違約也作為合同消滅的原因之一。中國法關(guān)于國際商事合同終止和解除條件是什么？《合同法》第91條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止；① 債務(wù)已按照約定履行；② 合同解除；③ 債務(wù)相互抵銷；④ 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；⑤ 債權(quán)人免除債務(wù)；⑥ 債權(quán)債務(wù)同歸于一人；⑦ 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。中國將合同解除列為合同消滅的法定事由之一?！逗贤ā返?3條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。《合同法》第94條規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：① 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；② 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；③ 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④ 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；⑤ 法律規(guī)定的其他情形。復(fù)習(xí)思考題：什么是國際商事合同和國際商事合同法？國際商事合同發(fā)生效力，必須具備哪些要件？違約的救濟(jì)措施有哪些方式？國際商事合同的履行應(yīng)遵循哪些基本原則？案例分析題：① 原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，分五次付清，當(dāng)?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款項(xiàng)，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項(xiàng)。問：該案如何處理？為什么？② 我國長江進(jìn)出口公司向德國湯姆棉麻廠發(fā)價(jià)，出售苧麻制品一批，發(fā)價(jià)限對方接受于2013年5月底前復(fù)到有效，5月10日我國長江公司接到該廠商電傳稱“你5月8日電悉，報(bào)價(jià)太高無法接受，請考慮降低價(jià)格，再行商議?！卑朐潞笃r麻品的市價(jià)明顯趨漲。5月26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請速寄銷售確認(rèn)書，以便會簽后開證。”此時，我國長江公司也已獲悉苧麻制品行市看好，以高價(jià)賣給他人，問：我國長江公司是否違約？為什么？案例分析：① 答：原告不能要求被告償還多付的款項(xiàng)。脅迫不正當(dāng)影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。但交付后即不正當(dāng)影響消除后，原告仍付款，等于默認(rèn)了附加的10%，故不能撤銷。② 答：我國長江進(jìn)出口公司不違約。因?yàn)榈聡鴾访蘼閺S5月10日電傳是對我方5月8日電傳的拒絕，我方發(fā)價(jià)已失效；5月26日該廠電傳構(gòu)成新發(fā)價(jià)，我方未承諾；故合同不成立。36 /