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正文內(nèi)容

淺議建筑施工領(lǐng)域部分合同的風險分析及控制-資料下載頁

2025-05-27 22:01本頁面
  

【正文】 有力的措施,研究停工時享有的權(quán)利,千萬不要草率停工。注意:有些合同約定,甲方雖未能按期付款,乙方不得以此為由停工,此時乙方要慎重選擇是否停工。所有工期順延均必須由施工方向發(fā)包方書面提出具體要求順延的天數(shù)。施工方應(yīng)在順延工期情形發(fā)生后14天內(nèi),就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。如果施工方僅僅是在函件中指出上述事實并提出要順延工期,但并未明確提出順延的天數(shù),則工期仍無法順延。在現(xiàn)實中,不少施工方確實曾經(jīng)針對設(shè)計變更、甲供材不及時、甲方支付工程進度款不到位等情形向發(fā)包方或者監(jiān)理單位提出了工期順延的請求,但是并沒有明確提出順延的天數(shù),這往往導致日后在訴訟過程中法院認定工期不應(yīng)當順延而判罰施工方承擔高額逾期竣工違約金,致使施工方付出了沉重的代價,教訓尤為深刻。關(guān)于結(jié)算問題。項目施工過程中經(jīng)常會發(fā)生洽商、技術(shù)變更。但是有了洽商、變更不一定就會導致合同價款的改變。工程價款的結(jié)算必須要有證據(jù)的支持,證據(jù)的搜集要求工程雙方在工地現(xiàn)場特別注意將技術(shù)簽證轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟簽證。在工程簽證工作中應(yīng)注意以下幾方面的問題:(1)凡是發(fā)生工程設(shè)計變更,都必須由發(fā)包方書面告知施工方,方可組織實施。施工方無權(quán)擅自對原工程設(shè)計方案進行變更,否則發(fā)包方有權(quán)對設(shè)計變更調(diào)整的工作量不予認可,并追究施工方的違約責任。(2)施工方必須按照施工合同約定的時間,向發(fā)包方或監(jiān)理單位提交已完工程量的報告并要求其簽收。若發(fā)包方未能按期支付工程進度款,雙方又未達成延期付款協(xié)議,導致施工無法進行,則施工方可以停止施工,并由發(fā)包方承擔違約責任。在因發(fā)包方原因造成停工時,施工方一定要在合同約定的時間內(nèi)向發(fā)包方書面發(fā)函并說明停工理由。(3)發(fā)生合同價款調(diào)整的情形項目部應(yīng)及時向發(fā)包方發(fā)函。另外增加工程量及合同外用工應(yīng)盡量事先取得簽證,不要等工程快要完工時才提出簽證要求。在許多工程施工過程中,項目部面對工程量的大量增加,施工中過多考慮與總包感情而沒有意識到要事先取得簽證,等到完工或結(jié)算前才與對方談簽證問題,造成了極大的風險。翻開最高人民法院建筑合同糾紛案例,施工單位在訴訟中由于沒有拿出有效的簽證,導致自己訴求無法獲得法律支持的案例比比皆是。關(guān)于工作簽證說三點建議:(1)落實專門部門或人員統(tǒng)一與甲方辦理簽證手續(xù),同時發(fā)包人、監(jiān)理單位或設(shè)計單位的來文來函也是由這個專門部門或人員來接受,然后再發(fā)分給相關(guān)部門處理。(2)辦理簽證的部門或人員要熟知合同中對有效簽證的約定,比如對簽證主體的要求,對簽證提交的時間及答復(fù)處理的時間要求,對簽證增加工程量所采用的帳單要求。否則,不在規(guī)定時間內(nèi)或未按約定的形成提交簽證則該簽證無效或無法辦理而造成損失。(3)有效的工程簽證通常須符合以下四個構(gòu)成條件:第一,必須是雙方當事人進行的簽證;第二,簽證人員必須有授權(quán);第三,簽證的內(nèi)容必須是直接涉及工期的順延、費用的增加;第四,必須有甲方明確的答復(fù),即雙方協(xié)商一致,比如有的甲方簽證人員對施工單位提出的順延工期的或增加z工程價款的要求,只簽“情況屬實”而沒有給予明確批示,按施工慣例,結(jié)算時可能認定為有效簽證,但若發(fā)生爭議,則這些證據(jù)只能證明事實不能確定準確的簽證意見。當然,如果發(fā)包方對項目部提出的設(shè)計變更或施工變更追加合同價款的簽證不予書面確認,建筑施工企業(yè)該怎么辦?根據(jù)最高人民法院《審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定:“承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量?!彼越ㄖ┕て髽I(yè)在施工中還要特別注意往來函件等其他證據(jù)的保留,必須時刻有打官司的心理意識。(4)工程完工后施工方應(yīng)及時向發(fā)包方提交竣工驗收報告并要求發(fā)包方簽收。施工方應(yīng)注意竣工驗收備案表上載明的竣工時間應(yīng)與實際竣工時間保持一致,以免在日后的訴訟中發(fā)生竣工工時間約定不明的問題而對施工方不利。在工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包方認可后28天(或者合同約定的其他時間)內(nèi),施工方應(yīng)及時向發(fā)包方提交竣工結(jié)算報告,發(fā)包方拒絕簽收竣工結(jié)算報告的,施工方可采取公證送達的方式提交。施工方如果未能在約定時間內(nèi)向發(fā)包方提交完整的竣工結(jié)算報告,經(jīng)發(fā)包方催促后14天內(nèi)仍未能提供,則發(fā)包方有權(quán)根據(jù)已有資料自行進行審查,責任由施工方自負。慎重簽訂補充協(xié)議或會議紀要補充協(xié)議或會議紀要是施工合同的組成部分,個別協(xié)議或紀要甚至對工期、質(zhì)量標準、付款方式、結(jié)算方式、違約條款等合同條款進行了重大修訂,有時候往往就是憑一份關(guān)鍵的補充協(xié)議或會議紀要而導致案件勝訴或敗訴,十分重要。如果在施工過程中需要與發(fā)包方達成補充協(xié)議、會議紀要或者應(yīng)發(fā)包方要求出具書面承諾函時,應(yīng)嚴格按照施工方內(nèi)部的合同評審程序進行合同審核,及時將有關(guān)函件在簽字蓋章前送交公司總部相關(guān)部門進行審查,必要時報公司高層領(lǐng)導同意,從而最大限度規(guī)避公司經(jīng)營風險。另外,項目經(jīng)理以及其他工程負責人作為工程項目的欽差大臣,簽字蓋章就是使用上方寶劍,所以切勿草率,感情用事。一旦涉及到公司重大利益時,要及時匯報,不要先斬后奏,項目經(jīng)理在簽證或函件上簽暑 “情況屬實,請領(lǐng)導批準或?qū)彶椤敝惖恼Z言在簽證上請大家盡量避免使用。注重法律文件的有效送達。一旦合作的雙方發(fā)生糾紛,任何一個細節(jié)都可能成為主張權(quán)利的障礙??匆粋€項目部的管理水平,首先要看該項目部在履行合同過程中的簽證意識,尤其是送達的管理。可能一些項目部提交了很多工程量報告、停工通知等等法律文件,但只是交給了發(fā)包方,自己手上沒有留存提交了這些法律文件的證據(jù),一旦對方不承認收到,施工方就傻眼了。為了防范這一風險,可以采取以下的做法:(1)所有提交給發(fā)包方、監(jiān)理方的法律文件均一式兩份,一份交送達對方,另一份要求對方的有權(quán)簽認人簽字后留己方保存;(2)如果對方不愿意簽字,可以采取EMS郵寄送達的方式,在備注欄中寫清楚郵寄資料所包含的主要內(nèi)容的文件摘要;(3)郵寄不能送達時或者比較重要的文件可以采用公證送達的方式。沒有有效的送達就沒有充分的權(quán)利,有效送達法律文書應(yīng)當成為施工管理的重要內(nèi)容。結(jié) 束 語市場經(jīng)濟在一定程度上說就是“規(guī)則經(jīng)濟”,這種規(guī)則除了法律制度以外,最為主要的就是合同。因此從這個意義上也可以說是“合同經(jīng)濟”。合同是一種規(guī)則,而這種規(guī)則的產(chǎn)生,又是當事人之間權(quán)利、義務(wù)、風險劃分的博弈。建筑施工合同同樣如此,而作為履行建筑施工合同主要義務(wù)的施工方,該規(guī)則力量潛在的風險會更大。所以強化合同管理,預(yù)防和規(guī)避合同風險問題隨著公司的發(fā)展壯大已顯得越來越重要,建議公司盡快形成一套規(guī)范化、制度化、標準化、具體化的合同管理制度,做到以合同管理為核心實施工程項目管理,以合同管理為手段,預(yù)防和及時規(guī)避合同風險,為公司的長足發(fā)展提供法律保證。20 / 2
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