【正文】 決議； ? 根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，依據(jù)公司章程規(guī)定，由公司董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議，公司章程對(duì)擔(dān)保總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 ? 但這只是針對(duì)公司內(nèi)部 ,不得以此為由對(duì)抗公司外部善意第三人。 ? 第一百零六條 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以 依照公司章程的規(guī)定 或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 ? 第一百七十條 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所， 依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。 ? 第四類(lèi)： 公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化。 ? 第四十六條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。 ? 第五十二條 …… 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 ? 第七十一條 國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 第五節(jié) 公司資本制度 ? 一、公司資本的含義和形態(tài) ? (一 )含義 公司法上，公司資本是指由公司章程確立并載明的全體股東出資總額 ,它既包括貨幣出資，也包括實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣出資。 ? 公司資本是由股東入股投資于公司而形成的財(cái)產(chǎn) ,因而又稱之為股本。 (二 )公司資本的主要形態(tài) : ? 注冊(cè)資本：指公司在成立時(shí)由公司章程所確立的，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本總額。 ? 認(rèn)繳資本：又稱為發(fā)行資本，指公司實(shí)際已向股東發(fā)行的資本總額。即股東承諾的貨幣或非貨幣方式認(rèn)購(gòu)的資本總額。 ? 實(shí)繳資本：指股東已向公司實(shí)際交付的資本總額，是公司實(shí)際擁有的資本。法定資本制下，實(shí)繳資本、認(rèn)繳資本與注冊(cè)資本都應(yīng)一致。 二、公司資本制度 ?㈠ 法定資本制 ?指公司在設(shè)立時(shí)，須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并須由股東全部認(rèn)定的一種公司資本制度。（大陸法系國(guó)家采用） 特點(diǎn)： ? 公司資本總額須公示； ? 公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立過(guò)程中須全部發(fā)行完畢。 ? 股東認(rèn)定股份后，需要實(shí)際交納股款。 ? 公司成立后如需增資，須履行變更章程，發(fā)行新股等程序。 ?優(yōu)點(diǎn)： ?確保公司資本的真實(shí)可靠，有利防止公司設(shè)立中的欺詐投機(jī)等不法行為。 ?使公司在成立時(shí)就有了足夠的運(yùn)營(yíng)資本，確定了公司對(duì)外信用的基礎(chǔ)，有利維護(hù)公司債權(quán)人的合法權(quán)益和交易的安全。 ?缺陷： ?設(shè)立之初就一次性籌到大量資本，不利公司迅速成立。 ?公司成立之初尚未全面開(kāi)展，大量注冊(cè)資本可能閑置。 ?變更資本（如增資）不僅要具備法定條件，而且要履行繁瑣的法定程序。 ㈡ 授權(quán)資本制 ?指公司在設(shè)立時(shí)將公司資本足額記載于公司章程，但并不要求股東全部認(rèn)定，未認(rèn)購(gòu)部分由 董事會(huì) 在公司成立后根據(jù)業(yè)務(wù)需要隨時(shí)發(fā)行新股進(jìn)行募集。（英美法國(guó)家采納） 特點(diǎn)： ? 公司資本總額須公示。 ? 公司章程確定的資本總額在公司設(shè)立時(shí)不需全部發(fā)行完畢。 ? 股東認(rèn)定股份后，需實(shí)際繳納股款。 ? 公司成立之后如需增加資本，不需變更公司章程。 優(yōu)點(diǎn)： ?使公司盡快成立。 ?不易造成公司資本閑置。 ?免除了修改章程的繁瑣程序。 ㈢ 折衷資本制（認(rèn)可資本制） ?指在公司設(shè)立時(shí)，雖然公司章程中所確定的注冊(cè)資本總額不必一定全部募足，其余股份可以授權(quán) 董事會(huì)根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)發(fā)行，但這種發(fā)行股份的授權(quán)必須在 一定期限內(nèi)行使 ，并且 首次發(fā)行的股份不得少于法定比例 的公司資本制度。 ?如德國(guó)股份公司法 202條規(guī)定，股份公司設(shè)立時(shí)首次發(fā)行的股份不得少于章程規(guī)定的股份總額的1/2，其余部分授權(quán)董事會(huì)在為期 5年內(nèi)全部發(fā)行完畢。 優(yōu)點(diǎn)： ?有利公司的迅速成立； ?不會(huì)造成公司資本的閑置；由于規(guī)定首次發(fā)行資本不少于注冊(cè)資本一定比例，有利于保護(hù)公司債權(quán)人利益。 三、公司資本三原則 ?㈠ 資本確定原則 ?指公司在設(shè)立時(shí)，須在章程中明確記載公司的資本總額并須由股東全部認(rèn)定，否則公司不能成立。 ?這是法定資本制的核心原則。 ㈡ 資本維持原則 ? 指公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。 ? 股東出資后不得擅自抽回出資。 ? 限制貨幣出資。 ? 無(wú)利潤(rùn)不得分配股利。 ? 提取法定公積金。 ? 股票的發(fā)行價(jià)格不得低于股票的面值。 ? 公司原則上不得收購(gòu)本公司的股票，特殊情形除外。 ? 不得接受本公司的股票作為質(zhì)物。 ㈢ 資本不變?cè)瓌t ?指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變，增加出資資本需經(jīng)嚴(yán)格的法定程序和條件。 多項(xiàng)選擇題 ? “資本維持原則”的有哪些 ?( ) ? ，發(fā)起人或者股東不得抽回出資 ? 允許分期繳納出資或股份 ? C．股票發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額 ? D．非依法定程序外，不得增加或者減少注冊(cè)資本 ? 答案： AC 本節(jié)參考書(shū)目 : ? 《 現(xiàn)代公司資本制度比較研究 》 ，馮果著，武漢大學(xué)出版社。 ? 《 公司資本制度比較研究 》 ，趙旭東著，出版社。 第六節(jié) 公司治理與公司治理結(jié)構(gòu) 一、 產(chǎn)生 ? 公司治理 (corporation governance)這一概念在 20世紀(jì)30年代初由美國(guó)學(xué)者貝利和米恩斯首次提出。 ? 進(jìn)入 20世紀(jì)以后，由于市場(chǎng)復(fù)雜性不斷增加，股東進(jìn)一步走向國(guó)際化和分散化，這不僅加劇了職業(yè)管理者對(duì)公司的控制，董事會(huì)逐漸成為公司的權(quán)力中心，而且股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的控制能力越來(lái)越小，導(dǎo)致公司的股東們對(duì)公司經(jīng)營(yíng)層監(jiān)督的漠視。在此情況下，公司治理的理念和制度創(chuàng)新由此開(kāi)始。 ? 公司治理的實(shí)質(zhì)價(jià)值在于通過(guò)合理分配公司的權(quán)力資源，不斷完善公司管理運(yùn)營(yíng)與監(jiān)督控制的權(quán)力配置，促使其良性運(yùn)轉(zhuǎn)，以實(shí)現(xiàn)公司的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)并最終實(shí)現(xiàn)股東利益的最大化。 二、含義 ?公司的治理結(jié)構(gòu)是指適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者（股東）與經(jīng)營(yíng)者分離、分立和整合為基礎(chǔ)，連接并規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、責(zé)任等關(guān)系的制度安排。 ? 它包括組織結(jié)構(gòu)及其運(yùn)行機(jī)制兩方面。 ? 組織結(jié)構(gòu)指由公司的意思形成機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成的完整的、有機(jī)的、科學(xué)的組織系統(tǒng)，即由股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng)。 ? 運(yùn)行機(jī)制是指股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司營(yíng)運(yùn)過(guò)程中的激勵(lì)、監(jiān)督和制衡機(jī)制。 ? 治理機(jī)構(gòu)本著資本支配與資本平等、權(quán)力分立與權(quán)力制衡、效率優(yōu)先兼顧公平的原則。 ? （形象地說(shuō)，股東大會(huì)應(yīng)權(quán)力到位，董事應(yīng)懂大事，經(jīng)理應(yīng)精力旺盛，監(jiān)事應(yīng)眼睛尖視力好。） 三、現(xiàn)代公司治理基礎(chǔ)理論 ? ? 該理論并非法學(xué)理論，而是屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)中企業(yè)管理理論的一種。其基本思想為： ? (1)公司股東是公司的所有者，即代理理論體系中設(shè)定的委托人，經(jīng)理是公司的經(jīng)營(yíng)者，即代理人。 ? 股東授權(quán)經(jīng)理經(jīng)營(yíng)公司，股東的利益依賴于作為代理人的經(jīng)理的行為，公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)由股東承擔(dān)。 ?(2)代理人是自利的經(jīng)濟(jì)人，具有不同于委托人的目標(biāo)函數(shù)，具有機(jī)會(huì)主義的行為傾向，其行為并非是為了委托人的利益最大化，而是為了自己利益的最大化。當(dāng)二者不一致時(shí)，代理人甚至還會(huì)損害委托人的利益。 ?(3)代理問(wèn)題產(chǎn)生的原因主要是因?yàn)?信息不對(duì)稱。 ?因此經(jīng)營(yíng)者可以利用信息優(yōu)勢(shì)為自己牟取私利甚至損害股東利益 ,形成公司 “ 內(nèi)部人控制 ”的局面 . ? ? 委托代理理論不僅適用于股東和經(jīng)理之間，還可以擴(kuò)展到股東與董事、股東與監(jiān)事、董事與經(jīng)理之間的關(guān)系。 ? 委托代理理論強(qiáng)調(diào)有效的公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)臵必須要以維護(hù)委托人的利益為宗旨，注重建立對(duì)代理人進(jìn)行監(jiān)督與約束的機(jī)制，并與激勵(lì)機(jī)制相結(jié)合。 ? 此外，它還強(qiáng)調(diào)信息的公開(kāi)，以改善信息不對(duì)稱的程度。 2．利益相關(guān)者理論 ? 利益相關(guān)者理論同樣是由經(jīng)濟(jì)學(xué)家所創(chuàng)建，爾后對(duì)公司治理產(chǎn)生了制度性的影響。 ? 最初的委托代理理論認(rèn)為委托人主體資格僅限于股東 (stockholders)，認(rèn)為公司天生就歸出資人所有。 ? 而利益相關(guān)者 (stackholders)理論對(duì)此進(jìn)行了完善，認(rèn)為公司是各種投入的組合，股東僅僅是資本的提供者，除此之外，公司職工、貸款者、供應(yīng)商等對(duì)公司都作了專門(mén)化的特殊投資，公司經(jīng)營(yíng)對(duì)他們的影響和對(duì)股東的影響是一樣的，他們也應(yīng)享有公司治理權(quán)。 ? 因此，近年來(lái)，各國(guó)公司法對(duì)公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置均不同程度地體現(xiàn)了對(duì)利益相關(guān)者的重視，如德國(guó)吸收職工代表參加公司決策的參與制，日本注重主辦銀行對(duì)公司行為的監(jiān)督，各國(guó)公司法強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任等。 四、公司組織機(jī)構(gòu)的基本構(gòu)成 ? 權(quán)力機(jī)關(guān) — 股東會(huì) ? 決策機(jī)關(guān) — 董事會(huì) ? 執(zhí)行機(jī)關(guān) — 經(jīng)理 ? 監(jiān)督機(jī)關(guān) — 監(jiān)事會(huì) 五、各國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的基本模式 ? ㈠ 大陸法系型（由稱雙層委員會(huì)制、雙軌制） ? 特點(diǎn)在于吸收雇員（職工）參與公司管理，強(qiáng)調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展，除股東會(huì)外，還在董事會(huì)外設(shè)有監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人。 ? 在監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)的關(guān)系上，又有兩種模式： ? 雙層型。由監(jiān)事會(huì)推選董事組成董事會(huì)，負(fù)責(zé)公司具體經(jīng)營(yíng)管理，即監(jiān)事會(huì)屬于董事會(huì)之上，代表國(guó)家有德國(guó)、奧地利。 ? 并列型。監(jiān)事會(huì)或監(jiān)察人（日本）和董事會(huì)均同由股東會(huì)選舉產(chǎn)生在雙層結(jié)構(gòu)中處于并列地位。如我國(guó)、日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)。 ? 雙層委員會(huì)制理念基礎(chǔ)在于大陸法系等國(guó)家把公司的活動(dòng)視為職工與管理層之間的合伙行為。它有利于減少勞資雙方的摩擦與對(duì)立，維護(hù)職工的正當(dāng)利益。 ? ㈡ 英美法系型（又稱單層委員會(huì)制、單軌制） ? 指公司在股東會(huì)之下僅設(shè)董事會(huì)，而不設(shè)監(jiān)事會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)限集中于董事會(huì)，公司的高級(jí)管理人員也由董事會(huì)聘任。 ? 其特點(diǎn)在于公司的權(quán)力集中于資方。強(qiáng)調(diào)在資本的流動(dòng)中提高效率，資方與勞方（職工）之間有等級(jí)差別，沒(méi)有形成利益共同體。職工不過(guò)是受公司雇傭?yàn)楣痉?wù)的雇員，只能通過(guò)工會(huì)組織或政府的管制對(duì)資方施加影響，對(duì)公司的決策影響不大。 ? 代表國(guó)家有英國(guó)、美國(guó)。在董事會(huì)成員中，英國(guó)公司有業(yè)務(wù)董事公司（執(zhí)行公司業(yè)務(wù)管理）與普通董事（監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動(dòng)）之分。英國(guó)分業(yè)務(wù)董事和普通董事。美國(guó)分內(nèi)部董事和外部董事。 ? ㈢折衷說(shuō)：法國(guó)為代表 ? 公司既可選擇單軌制，也可采取雙軌制。 六、我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀與問(wèn)題 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)中，國(guó)有股一股獨(dú)大，居絕對(duì)控股地位。 股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡帶來(lái)諸多問(wèn)題：控股股東變動(dòng)頻繁，股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，管理層受到拖累，內(nèi)部關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜；政府干預(yù)較大；在股東大會(huì)上國(guó)有股東出席率最高，中小股東參會(huì)意愿不強(qiáng)，流通股東“用腳投票”現(xiàn)象嚴(yán)重。 ? 董事會(huì)受制于控股股東的特征十分明顯，主要表現(xiàn)為 董事會(huì)的成員主要來(lái)源于控股股東、新董事人選提名主要由控股股東決定、董事的選聘標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)控股股東意見(jiàn)、董事的罷免動(dòng)議主要由控股股東提出、董事長(zhǎng)的產(chǎn)生主要由董事會(huì)決定，而董事會(huì)一般又受制于控股股東、獨(dú)立董事的人選主要由董事長(zhǎng)決定。 ? 監(jiān)事會(huì)沒(méi)有得到應(yīng)有重視， 大多數(shù)公司沒(méi)有監(jiān)事會(huì)常設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)規(guī)模偏小、結(jié)構(gòu)不合理，監(jiān)事會(huì)成員大多數(shù)不具備相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)并且監(jiān)事會(huì)受控股股東控制。 ? 經(jīng)理層市場(chǎng)化程度不高， 公司管理層的產(chǎn)生主要通過(guò)非市場(chǎng)化手段，對(duì)管理層實(shí)行市場(chǎng)化的激勵(lì)約束方式的探索才剛剛開(kāi)始。 ? 參考書(shū)目： ? １、 《 現(xiàn)代公司機(jī)關(guān)權(quán)力構(gòu)造論 》 修訂版，梅慎實(shí)著，法律出版社。 ? ２、 《 公司治理的法理學(xué)研究 》 ，張忠野主編，北京大學(xué)出版社。 ? ３、 《 公司治理結(jié)構(gòu)研究 》 ，趙萬(wàn)一著，西南政法大學(xué)出版社。