【正文】 理，應(yīng)當(dāng)忠實履行其職責(zé)，負有競業(yè)禁止的義務(wù)，不得經(jīng)營與本公司同類的業(yè)務(wù)。李某的行為違反了公司法，應(yīng)屬無效。 于是，董事會做出決議，責(zé)成李某取消該合同，并由 A公司將此批空調(diào)買下。 C公司認為，該批空調(diào)的買賣，是在 C公司和 B公司之間進行的，與A公司毫無關(guān)系，兩公司之間簽定的合同是雙方當(dāng)事人一致意思的表示，并且合同內(nèi)容并不違法，因而雙方簽定的合同是有效的。至于李某身為 A公司董事經(jīng)營與 A公司同類的業(yè)務(wù)，屬于 A公司的內(nèi)部事務(wù)。A公司董事會的決議缺乏法律依據(jù)，沒有對外效力。 30 案例分析： 以上案例存在 A公司與李某之間、 B公司與 C公司之間兩種不同的法律關(guān)系， 首先，李某的行為違反了公司法中的競業(yè)禁止義務(wù)。我國《公司法》第 149條規(guī)定： “ 董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 ” 該條規(guī)定的就是董事、經(jīng)理的 競業(yè)禁止義務(wù) 。本案中， A電器有限公司的經(jīng)營范圍是家用電器，當(dāng)然包括空調(diào)的購銷。李某身為 A公司的董事兼總經(jīng)理，卻以 B公司的名義購買銷售空調(diào)，實際上是為 B公司進行商業(yè)活動，同時亦損害了本公司的獲利。顯然屬于 “ 為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù) ” ，因而，李某的行為已違反了我國《公司法》關(guān)于競業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。 其次，李某違反競業(yè)禁止義務(wù)行為的效力。公司法規(guī)定了董事、經(jīng)理負有競業(yè)禁止的義務(wù)，同時又規(guī)定因從事違反競業(yè)禁止義務(wù)的營業(yè)或活動產(chǎn)生的收入應(yīng)當(dāng)收歸公司所有。但是并沒有明確規(guī)定董事、經(jīng)理的競業(yè)行為無效，因而從公司法的立法意圖和民商法鼓勵交易的原則來看，若認定董事、經(jīng)理的競業(yè)行為無效，往往會牽涉到善意第三方（甚至是更多交易主體）的利益，影響交易的安全性。本案中，李某為 B公司購買空調(diào)后又轉(zhuǎn)售給 C公司，其交易是在 B公司與 C公司之間達成的，雙方主體合格，且意思一致，合同內(nèi)容亦不違法，因而應(yīng)當(dāng)認定買賣合同有效。 A公司要求將該批空調(diào)轉(zhuǎn)由本公司買受，缺乏法律根據(jù)。所以，不能因為李某違反公司法的競業(yè)禁止義務(wù)，就認定競業(yè)行為是無效的民事行為。 31 綜合題 ? 甲有限責(zé)任公司的有關(guān)情況如下： ? （ 1）甲有限責(zé)任公司（以下簡稱 “甲公司 ”）由 A企業(yè)、B企業(yè)、 C企業(yè)共同投資于 2022年 4月 1日成立，注冊資本為 1000萬元，其中 A企業(yè)認繳的出資為 600萬元，B企業(yè)認繳的出資為 300萬元， C企業(yè)認繳的出資為100萬元。根據(jù)公司章程的規(guī)定， A企業(yè)、 B企業(yè)、 C企業(yè)的首次出資額為各自認繳出資額的 25%，其余70%的出資在 2022年 10月 1日前繳足。 ? （ 2） 2022年 5月，甲公司為 A企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項提交股東會表決時， A企業(yè)、 C企業(yè)贊成， B企業(yè)反對，股東會通過了該項決議。 （ 3）2022年 6月， A企業(yè)將實際價值 100萬元的設(shè)備作價250萬元轉(zhuǎn)讓給甲公司，為此，給甲公司造成了 150萬元的經(jīng)濟損失。 32 ? （ 4） 2022年 7月， C企業(yè)擬將自己的全部出資對外轉(zhuǎn)讓給 D企業(yè)， C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知 A企業(yè)、 B企業(yè)征求同意，但 A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起45日內(nèi)未予以答復(fù)。 ? （ 5） 2022年 8月，乙公司侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)，給甲公司造成了 200萬元的經(jīng)濟損失。 B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求乙公司賠償損失。 ? (【 舉例說明：股東代表訴訟 】 ① 侵犯的利益，是公司還是個別股東 若侵犯是個別股東的利益，則個別股東作為原告，公司為被告向人民法院提起訴訟（直接訴訟）。 ②若 A、 B、 C、 D成立甲公司，甲公司欲與乙公司合并， 2/3以上股東通過，但是少數(shù)股東堅持反對，其可以請求甲公司以合理的價格收購其股權(quán)，在合并決議作出之日起 60天，不能達成回購協(xié)議，自決議作出之日起，在 90天之內(nèi)，可以向人民法院提起訴訟。 ③若侵犯了公司的利益 .舉例：A、 B、 C、 D成立甲公司，乙侵犯甲公司的利益。則甲應(yīng)當(dāng)向人民法院提起訴訟。如果甲公司不提起訴訟，則股東有權(quán)代表公司提起訴訟。（通過董事會或監(jiān)事會或直接提起訴訟）。 ) 33 ? 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題： ? （ 1）根據(jù)本題要點（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 ? 答案：出資期限符合規(guī)定。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。在本題中，甲公司股東的首次出資額、出資總期限均符合規(guī)定。 ? （ 2）根據(jù)本題要點（ 2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股東會對擔(dān)保事項的表決有哪些不符合規(guī)定之處？并分別說明理由。 ? 答案：首先， A企業(yè)不應(yīng)參加表決。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決。在本題中， A企業(yè)作為接受擔(dān)保的股東不應(yīng)參加表決。其次，股東會不能通過該項決議。根據(jù) 《公司法 》 的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須 34 ? 經(jīng)股東會決議，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。在本題中，由于 B企業(yè)反對，因此，該項決議未經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ? （ 3）根據(jù)本題要點（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 ? 答案： A企業(yè)的做法不符合規(guī)定。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司的控股股東、不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? （ 4）根據(jù)本題要點（ 4）所提示的內(nèi)容，指出 C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？并說明理由。 ? 答案： C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此， C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。 35 ? （ 5）根據(jù)本題要點（ 5）所提示的內(nèi)容，指出 B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說明理由。 ? 答案： B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù) 《 公司法》 的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。