【正文】 理，應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行其職責(zé)，負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，不得經(jīng)營(yíng)與本公司同類的業(yè)務(wù)。李某的行為違反了公司法，應(yīng)屬無(wú)效。 于是，董事會(huì)做出決議，責(zé)成李某取消該合同，并由 A公司將此批空調(diào)買下。 C公司認(rèn)為，該批空調(diào)的買賣，是在 C公司和 B公司之間進(jìn)行的，與A公司毫無(wú)關(guān)系，兩公司之間簽定的合同是雙方當(dāng)事人一致意思的表示，并且合同內(nèi)容并不違法，因而雙方簽定的合同是有效的。至于李某身為 A公司董事經(jīng)營(yíng)與 A公司同類的業(yè)務(wù)，屬于 A公司的內(nèi)部事務(wù)。A公司董事會(huì)的決議缺乏法律依據(jù)，沒(méi)有對(duì)外效力。 30 案例分析： 以上案例存在 A公司與李某之間、 B公司與 C公司之間兩種不同的法律關(guān)系， 首先，李某的行為違反了公司法中的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。我國(guó)《公司法》第 149條規(guī)定： “ 董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 ” 該條規(guī)定的就是董事、經(jīng)理的 競(jìng)業(yè)禁止義務(wù) 。本案中， A電器有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍是家用電器，當(dāng)然包括空調(diào)的購(gòu)銷。李某身為 A公司的董事兼總經(jīng)理，卻以 B公司的名義購(gòu)買銷售空調(diào)，實(shí)際上是為 B公司進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)，同時(shí)亦損害了本公司的獲利。顯然屬于 “ 為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù) ” ，因而，李某的行為已違反了我國(guó)《公司法》關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。 其次，李某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)行為的效力。公司法規(guī)定了董事、經(jīng)理負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，同時(shí)又規(guī)定因從事違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的營(yíng)業(yè)或活動(dòng)產(chǎn)生的收入應(yīng)當(dāng)收歸公司所有。但是并沒(méi)有明確規(guī)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無(wú)效，因而從公司法的立法意圖和民商法鼓勵(lì)交易的原則來(lái)看，若認(rèn)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無(wú)效，往往會(huì)牽涉到善意第三方（甚至是更多交易主體）的利益，影響交易的安全性。本案中，李某為 B公司購(gòu)買空調(diào)后又轉(zhuǎn)售給 C公司，其交易是在 B公司與 C公司之間達(dá)成的，雙方主體合格，且意思一致，合同內(nèi)容亦不違法，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買賣合同有效。 A公司要求將該批空調(diào)轉(zhuǎn)由本公司買受，缺乏法律根據(jù)。所以，不能因?yàn)槔钅尺`反公司法的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，就認(rèn)定競(jìng)業(yè)行為是無(wú)效的民事行為。 31 綜合題 ? 甲有限責(zé)任公司的有關(guān)情況如下： ? （ 1）甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱 “甲公司 ”）由 A企業(yè)、B企業(yè)、 C企業(yè)共同投資于 2022年 4月 1日成立，注冊(cè)資本為 1000萬(wàn)元，其中 A企業(yè)認(rèn)繳的出資為 600萬(wàn)元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為 300萬(wàn)元， C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬(wàn)元。根據(jù)公司章程的規(guī)定， A企業(yè)、 B企業(yè)、 C企業(yè)的首次出資額為各自認(rèn)繳出資額的 25%，其余70%的出資在 2022年 10月 1日前繳足。 ? （ 2） 2022年 5月，甲公司為 A企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項(xiàng)提交股東會(huì)表決時(shí)， A企業(yè)、 C企業(yè)贊成， B企業(yè)反對(duì)，股東會(huì)通過(guò)了該項(xiàng)決議。 （ 3）2022年 6月， A企業(yè)將實(shí)際價(jià)值 100萬(wàn)元的設(shè)備作價(jià)250萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給甲公司，為此，給甲公司造成了 150萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。 32 ? （ 4） 2022年 7月， C企業(yè)擬將自己的全部出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓給 D企業(yè)， C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知 A企業(yè)、 B企業(yè)征求同意，但 A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起45日內(nèi)未予以答復(fù)。 ? （ 5） 2022年 8月，乙公司侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)，給甲公司造成了 200萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。 B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求乙公司賠償損失。 ? (【 舉例說(shuō)明：股東代表訴訟 】 ① 侵犯的利益，是公司還是個(gè)別股東 若侵犯是個(gè)別股東的利益，則個(gè)別股東作為原告，公司為被告向人民法院提起訴訟（直接訴訟）。 ②若 A、 B、 C、 D成立甲公司，甲公司欲與乙公司合并， 2/3以上股東通過(guò)，但是少數(shù)股東堅(jiān)持反對(duì)，其可以請(qǐng)求甲公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，在合并決議作出之日起 60天，不能達(dá)成回購(gòu)協(xié)議，自決議作出之日起，在 90天之內(nèi)，可以向人民法院提起訴訟。 ③若侵犯了公司的利益 .舉例：A、 B、 C、 D成立甲公司，乙侵犯甲公司的利益。則甲應(yīng)當(dāng)向人民法院提起訴訟。如果甲公司不提起訴訟，則股東有權(quán)代表公司提起訴訟。（通過(guò)董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)或直接提起訴訟）。 ) 33 ? 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題： ? （ 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。 ? 答案：出資期限符合規(guī)定。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。在本題中，甲公司股東的首次出資額、出資總期限均符合規(guī)定。 ? （ 2）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股東會(huì)對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)的表決有哪些不符合規(guī)定之處？并分別說(shuō)明理由。 ? 答案：首先， A企業(yè)不應(yīng)參加表決。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議，接受擔(dān)保的股東不得參加表決。在本題中， A企業(yè)作為接受擔(dān)保的股東不應(yīng)參加表決。其次，股東會(huì)不能通過(guò)該項(xiàng)決議。根據(jù) 《公司法 》 的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須 34 ? 經(jīng)股東會(huì)決議，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。在本題中，由于 B企業(yè)反對(duì)，因此，該項(xiàng)決議未經(jīng)出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 ? （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。 ? 答案： A企業(yè)的做法不符合規(guī)定。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司的控股股東、不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出 C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？并說(shuō)明理由。 ? 答案： C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此， C企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓自己的出資。 35 ? （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出 B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說(shuō)明理由。 ? 答案： B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據(jù) 《 公司法》 的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。