【正文】 C． (1) (2) (4) (8) ? D． (1) (2) (5) (7) ? 答案： BD ?設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。后該公司沒有成立，聘請(qǐng)李某的費(fèi)用 ? B．該公司設(shè)立過(guò)程中，已有數(shù)人認(rèn)購(gòu)了股份并繳納了股款，后該公司沒有成立，對(duì)他們返還股款并加算銀行同期存款利息 ? C．該公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失而簽訂了一份不利于公司的合同，導(dǎo)致公司利益受損而產(chǎn)生的賠償責(zé)任 ? D．該公司設(shè)立過(guò)程中，由于登記機(jī)關(guān)時(shí)過(guò)失而導(dǎo)致登記錯(cuò)誤，在更正登記事項(xiàng)過(guò)程中所增費(fèi)用 ? 答案： D 2022年司法考試單選題 ? 29．甲股份公司成立后，董事會(huì)對(duì)公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。 ? 第九十五條 股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任： ? (三 )在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 發(fā)起人對(duì)公司的損害賠償責(zé)任是在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。若有公司發(fā)起人沒有按規(guī)定出資從而導(dǎo)致公司不能成立時(shí)，該發(fā)起人須向其他發(fā)起人承擔(dān)出資違約責(zé)任。 ” ? 3．公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任。 ” ? 2．公司發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。當(dāng)公司設(shè)立失敗時(shí)，發(fā)起人為發(fā)起行為所產(chǎn)生的后果承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，具體如下： ? 1．公司發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。發(fā)起人依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。 ” ? 《 公司法 》 第 84條規(guī)定： “ 發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定認(rèn)購(gòu)的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。 ? 發(fā)起人的出資違約責(zé)任是指出資有瑕疵的發(fā)起人對(duì)出資沒有瑕疵的發(fā)起人基于發(fā)起人協(xié)議而承擔(dān)的一種責(zé)任。 ? 2．發(fā)起人的出資違約責(zé)任?！币虼?，張以價(jià)值 40萬(wàn)元的房屋評(píng)估為 60萬(wàn)元騙得驗(yàn)資的行為構(gòu)成了劉的虛假出資，劉應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資，公司成立時(shí)的其他股東張、關(guān)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊(cè)資本不實(shí)。 ? 答案： B ? ? 46.(2022323 )劉、關(guān)、張約定各出資 40萬(wàn)元設(shè)立甲有限公司，因劉只有 20萬(wàn)元，遂與張約定由張為其墊付出資 20萬(wàn)元。 ? C. 丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足。依照公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理？ ? ，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值 15萬(wàn)元。公司成立后又吸收丁出資 10萬(wàn)元入股。 ” ? ?練習(xí)： （單選） ? 甲、乙、丙分別出資 17萬(wàn)元、 18萬(wàn)元和 35萬(wàn)元，成立了一家有限責(zé)任公司。 ? 《 公司法 》 第 31條規(guī)定： “ 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? ? 第二，差額填補(bǔ)責(zé)任， 也稱為非貨幣出資的價(jià)額填補(bǔ)責(zé)任。 ” ? 但是我國(guó)公司法在有限責(zé)任公司部分卻未規(guī)定此種責(zé)任。 該責(zé)任是指發(fā)起人雖然認(rèn)購(gòu)了股份，但未按照章程規(guī)定繳納股款或交付其他非貨幣出資的，由發(fā)起人連帶繳納股款或交付未給付非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)額。 ? (2)資本充實(shí)責(zé)任的內(nèi)容。 ? (1)資本充實(shí)責(zé)任的概念。 ? 在設(shè)立失敗時(shí)，全體發(fā)起人還要就此對(duì)設(shè)立中公司的債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。 ? 5．其他特別利益， 如優(yōu)先在公司增資擴(kuò)股時(shí)認(rèn)購(gòu)發(fā)行新股，在公司分紅時(shí)優(yōu)先分紅，公司清算時(shí)優(yōu)先于其他股東獲得剩余資產(chǎn)。 ? 、監(jiān)事和高管。 ? 雖然我國(guó) 《 公司法 》 重點(diǎn)規(guī)定發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任，而對(duì)發(fā)起人的權(quán)利與特別利益語(yǔ)焉不祥 ,但從主流市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家的立法例以及我國(guó)的公司實(shí)踐來(lái)看，發(fā)起人一般享有以下權(quán)利和特別利益： ? 。 相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。 ? 三是發(fā)起人之間在其為設(shè)立公司而發(fā)生的民事法律關(guān)系中處于準(zhǔn)合伙人和連帶債務(wù)人的地位。 ? 二是設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)。 ⑵ 發(fā)起人和設(shè)立中的公司的關(guān)系 ? 設(shè)立中公司是指自發(fā)起人制定公司章程時(shí)開始至公司完成設(shè)立登記之前的公司雛形。 ? c發(fā)起人須實(shí)施設(shè)立行為。 確認(rèn)發(fā)起人需符合四個(gè)要件： ? a發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示。 ? 什么是發(fā)起人？ ? 發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ ⑴ 發(fā)起人的概念： ? 公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。第二章 公司法的基本制度 第一節(jié) 公司設(shè)立概述 ? 一、公司設(shè)立的概念 ? 【 公司設(shè)立 】 是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。 二、公司設(shè)立的法律特征 ? 公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。 ? 公司的“發(fā)起人’’ (promoter)指負(fù)責(zé)籌劃和實(shí)施公司設(shè)立行為，履行出資義務(wù)，依據(jù)法律規(guī)定或合同約定對(duì)公司設(shè)立行為后果承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任的當(dāng)事人。 ? b發(fā)起人須有出資行為。 ? d發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋章。 ? 一般被視為合伙企業(yè) . 公司發(fā)起人的地位 ? 一是發(fā)起人是公司的創(chuàng)始人和締造者，也可稱為 “ 孕育公司嬰兒的孕婦 ” 。設(shè)立中的公司雖無(wú)完全的法人資格，也離不開發(fā)起人則為設(shè)立中公司機(jī)關(guān)實(shí)施的設(shè)立行為。 ⑶ 發(fā)起人與股東的區(qū)別： ? 發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問題上： ? 發(fā)起人是特殊的股東 ——是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。 ? 通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。 ? 。 ? 。 ⑷ 公司發(fā)起人的權(quán)利 ⑸ 發(fā)起人的義務(wù)與責(zé)任 ? 發(fā)起人的義務(wù)主要表現(xiàn)為以誠(chéng)實(shí)、勤勉的行為標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施公司設(shè)立行為，包括但不限于包括簽署公司章程、認(rèn)繳出資、繳納出資、催繳其他發(fā)起人或者認(rèn)股人出資、辦理行政許可手續(xù)等。 A. ? 1．資本充實(shí)責(zé)任。 資本充實(shí)責(zé)任是指為貫徹公司法中的資本充實(shí)原則，由公司發(fā)起人共同承擔(dān)的保證公司成立后的實(shí)有資本與公司章程記載一致的責(zé)任。 ? 第一，繳納擔(dān)保責(zé)任。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 94條第 1款規(guī)定： “ 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。按理而言，若有限責(zé)任成立后股東還未出資或者未足額出資的應(yīng)繳，公司設(shè)立時(shí)的其他股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。該責(zé)任是指當(dāng)公司成立時(shí)，如果作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)額顯著低于章程所定價(jià)時(shí)，發(fā)起人對(duì)不足的差額部分承擔(dān)連帶填補(bǔ)責(zé)任。 ” ? 《 公司法 》 第 94條第 2款規(guī)定： “ 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。半年后，該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn) 10萬(wàn)元。 ? ，不足部分由甲、乙補(bǔ)足。 ? ，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任。公司設(shè)立時(shí)，張以價(jià)值 40萬(wàn)元的房屋評(píng)估為 60萬(wàn)元騙得驗(yàn)資。甲公司欠繳的 20萬(wàn)元出資應(yīng)如何補(bǔ)交？ ? A．應(yīng)由劉補(bǔ)交 20萬(wàn)元，張、關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任 ? B．應(yīng)由張補(bǔ)交 20萬(wàn)元，劉、關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任 ? C．應(yīng)由劉、張各補(bǔ)交 10萬(wàn)元，關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任 ? D．應(yīng)由劉、關(guān)各補(bǔ)交 10萬(wàn)元，張承擔(dān)連帶責(zé)任 ? ? 【 答案 】 A ? 【 考點(diǎn) 】 虛假出資股東及公司其他股東的民事責(zé)任問題 ? 【 詳解 】 根據(jù) 《 公司法 》 第 31條的規(guī)定，“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。由此可知，本題答案為 A。 ? (1)出資違約責(zé)任的概念。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 28條規(guī)定： “ 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 ” ? ? 公司設(shè)立失敗是指公司因種種原因而不能成立的情形。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 95條第 1項(xiàng)規(guī)定公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 95條第 2項(xiàng)規(guī)定： “ 公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。 ? 前已述及，公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任既可能存在于公司成立之前，也可能存在于公司成立之后。 ? C．發(fā)起人對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。這責(zé)任是一種過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 ? ? 27．姜某等五人作為發(fā)起人募集設(shè)立某股份有限公司，依照 《 公司法 》 ，下列哪些責(zé)任是發(fā)起人不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的 ?( ) ? A．該公司設(shè)立過(guò)程中，姜某等人聘請(qǐng)李某作為法律顧問。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)？ ? A．發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請(qǐng)費(fèi)用 ? B．發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用 ? C．發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用 ? D．發(fā)起人繆某值班時(shí)亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的 5萬(wàn)元賠償金 ? 答案 :D ? 多選題 30．公司的發(fā)起人或股東在出現(xiàn)下列哪些情形時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任 ?( ) ? (1)股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，交付該出資的發(fā)起人以外的其他發(fā)起人對(duì)該差額； ? (2)股份有限公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用； ? (3)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，對(duì)公司的債務(wù)； ? (4)有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，交付該非貨幣財(cái)產(chǎn)的股東以外的公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)該差額； ? (5)股份有限公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款及利息的返還： ? (6)一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)的，對(duì)公司的債務(wù)； ? (7)股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，其他發(fā)起人對(duì)該差額； ? (8)有限責(zé)任公司的股東未按期足額繳納公司章程中規(guī)定的自己認(rèn)繳的出資額的，其他已足額繳納出資的股東對(duì)該差額。 ? 公司設(shè)立是公司成立必要的過(guò)程和前提。 ? 。 設(shè)立發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準(zhǔn)登記并簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí)。 。 。 ?設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不同。 又稱放任設(shè)立主義，指是否設(shè)立、設(shè)立何種公司，怎樣設(shè)立等設(shè)立事宜完全又當(dāng)事人自由為之，法律不加任何干涉。是指公司的設(shè)立必須經(jīng)過(guò)國(guó)家元首特別許可或經(jīng)過(guò)國(guó)家立法機(jī)關(guān)頒發(fā)特別法令予以許可。 又稱許可設(shè)立主義，是指公司設(shè)立除了必須具備法律所規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過(guò)行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，否則不得成立。 是指公司的設(shè)立，只要符合國(guó)家法律規(guī)定的要件即可，無(wú)須經(jīng)權(quán)利機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn) 。 即以法律進(jìn)一步嚴(yán)格規(guī)定公司設(shè)立的要件并加重發(fā)起人的責(zé)任，同時(shí)規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過(guò)國(guó)家主管機(jī)關(guān)登記才得成立及取得獨(dú)立主體資格。 ? 股份有限公司一般采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義 ,特殊的股份公司采取核準(zhǔn)主義。 ? ②開辦煙廠，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)。 ? ④開辦印刷業(yè)、