【正文】 的規(guī)定，并由股東負(fù)責(zé)繳足的公司資本制度。即在公司設(shè)立時，雖不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會在必要時發(fā)行，但此種發(fā)行權(quán)限須在一定期限內(nèi)行使。 ? 規(guī)定首期發(fā)行股份數(shù)額在注冊資本中應(yīng)占的比例，以彌補(bǔ)在完全授權(quán)資本制下公司實收資本可能很少的缺陷。日本、瑞典、荷蘭及我國臺灣也紛紛效仿。 ? 缺點 ： 易于被欺詐行為所利用，可能會削弱公司注冊資本對債權(quán)人的擔(dān)保作用。 ? 授權(quán)資本制 ? 即在公司設(shè)立時，資本總額雖然必須確定，但并不要求發(fā)起人一次性認(rèn)足，而只須認(rèn)足一定比例，公司即可成立；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要隨時發(fā)行新股。 ? 缺點：因為公司設(shè)立時對將來的發(fā)展情形不可能事先確定，只是一種預(yù)測，因而注冊資本只能是一種預(yù)測性的投資。法定資本制一般都要求公司在增加或減少注冊資本時，必須由股東大會決定，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。 ? 公司資本制度至今存在三種類型：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。 ? 公司的重要特征之一為其資合性，即它是以資本結(jié)合為中心的經(jīng)濟(jì)組織。 ? 廣義的公司資本包括股權(quán)資本和債權(quán)資本；狹義的公司資本僅指股權(quán)資本，是股東為實現(xiàn)投資目的向公司繳納的財產(chǎn)出資的總和。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 ? ? 例如： 《 公司法 》 第 6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。丁申請 A公司為其銀行貸款作擔(dān)保，為此 A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。 ? 【 練習(xí) 1】 ： 公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。 ? 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 ? 七、公司的對外投資與擔(dān)保 ? 《 公司法 》 第 15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 ? （ 3）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 ? 六、公司的法定代表人 ? 《 公司法 》 第 13條：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。但鑒于股份有限公司人數(shù)眾多的股東之間很難甚至不可能就分紅比例與出資比例的脫鉤問題達(dá)成一致協(xié)議，所以 《 公司法 》 第167條第 4款允許股份有限公司通過 公司章程不按持股比例向股東分配股利：股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，雙方在第 1年的實際繳納出資共計 40萬元人民幣，其中甲股東占 75%，乙股東占 25%。甲股東認(rèn)繳的出資比例為 60%（ 60萬元人民幣），乙股東認(rèn)繳的出資比例為 40%（ 40萬元人民幣）。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 ? 例如： 《 公司法 》 第 22條第 2款規(guī)定，股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起 60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理、法律責(zé)任等方面的問題。而母公司對子公司的控制僅是一種股權(quán)控制，該控制的程度是間接的。 ? 【 案例 】 甲公司與乙公司投資設(shè)立丙有限責(zé)任公司，丙公司拖欠丁公司貨款一直不還，丁公司起訴丙公司要求還款，丙公司被起訴后將資產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給甲公司，丁公司雖然勝訴，但丙公司無資產(chǎn)可執(zhí)行。 ? 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 例外：公司法人人格否認(rèn)制度 ? 是指股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任逃避債務(wù)，該股東即喪失依法享有的僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，而應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? 有限責(zé)任公司的股東以其 認(rèn)繳 的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其 認(rèn)購 的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 ? 三、公司與股東責(zé)任 ? 《 公司法 》 第 3條規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司具有了完全獨立于其成員的“形式”。 ? ? （二）以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立 ? （三）具有法人資格 ? （四）股東承擔(dān)有限責(zé)任 ? 我國 《 民法通則 》 規(guī)定的法人條件： ? （一）實質(zhì)條件 ? 依法設(shè)立； ? 有獨立的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所； ? 有獨立的財產(chǎn)； ? 能夠?qū)ν猹毩⒊袚?dān)民事責(zé)任 ? （二）形式條件 ? 登記注冊為法人。 ? 我國 《 公司法 》 第 2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。而且倘若沒有有限責(zé)任公司，蒸汽機(jī)和電的重要性也會大打折扣。公 司 法 第一節(jié) 公司法律制度概述 ? 一、公司的概念 ? 美國著名法學(xué)家巴特勒教授在 1921年曾說過：“公司是現(xiàn)代社會最偉大的獨一無二的發(fā)現(xiàn)。即使蒸汽機(jī)和電都無法與之媲美?！? ? ? ? 根據(jù)我國 《 公司法 》 的規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的、以營利為目的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。 ? 二、現(xiàn)代公司的特征 ? （一）以營利為目的的企業(yè)組織 ? 《 公司法 》 第 5條：公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。 ? 公司的獨立法人地位意味著公司與其成員形成完全分離的狀態(tài)。這種獨立的“形式”表現(xiàn)為：公司具有獨立的權(quán)利能力、行為能力、責(zé)任能力和訴訟能力。公司以其 全部財產(chǎn) 對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ? 股東有限責(zé)任原則的社會功能： ? 有利于限制公司股東的投資風(fēng)險，鼓勵大眾的投資熱情； ? 有利于降低股東參與公司治理、監(jiān)督公司經(jīng)營管理者的成本； ? 有利于提高股權(quán)的流通性，推動現(xiàn)代證券市場的形成和發(fā)展； ? 有利于樹立和鞏固公司的法人資格，從而充分發(fā)揮公司應(yīng)有的社會經(jīng)濟(jì)功能，不致使公司因成員的變動而變動，從而得以有效存續(xù)； ? 有利于推動投資者職能與經(jīng)營者職能的進(jìn)一步分離，盤活社會經(jīng)濟(jì)資源。 ? ? 我國 《 公司法 》 第 20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 ? 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。下列說法正確的是： ? A 丁公司只能要求丙公司承擔(dān)責(zé)任 ? B 丁公司可以要求甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? C 丁公司只能要求甲公司、乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? D 丁公司可以要求甲、乙公司按照出資比例承擔(dān)按份責(zé)任 四、公司的類型 （一）有限責(zé)任公司、 股份有限公司 一般有限公司 國有獨資公司 一人有限公司 上市公司 不上市公司 ? （二）母公司與子公司 ? （三） 總公司與分公司 ? ? 重點：子公司與分公司的區(qū)別： ? 法律人格之有無不同； ? 責(zé)任能力不同； ? 被控制程度不同； ? 總公司對分公司的人財物供銷具有絕對的決策權(quán)和控制力，既可以決定分公司負(fù)責(zé)人的任免，又可決定分公司的經(jīng)營方向和日常經(jīng)營活動。 ? 【 例題 】 ? 下列關(guān)于分公司法律地位的敘述中，正確的有（ ） ? A 分公司具有獨立的法人資格； ? B 分公司獨立承擔(dān)民事責(zé)任； ? C 分公司可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動； ? D 分公司從事經(jīng)營活動的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān) ? 【 練習(xí) 】 ： ? 甲公司欲單獨出資設(shè)立一家子公司。請回答 : ? （ 1）關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是 ? A．子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣 ? B．子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地 ? C．甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清 ? D．子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司 ? （ 2）關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營管理，下列說法正確的是： ? A．子公司不設(shè)董事會，可任命一名執(zhí)行董事 ? B．子公司可自己單獨出資再設(shè)立一家全資子公司 ? C．子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任 ? D．子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍 ? （ 3）關(guān)于子公司的財產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是： ? A．子公司的財產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨立使用 ? B．當(dāng)子公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，甲公司僅對子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任 ? C．子公司具有獨立法人資格 ? D．子公司進(jìn)行訴訟活動時以自己的名義進(jìn)行 ? 五、公司章程 ? 《 公司法 》 第 11條：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。 ? 《 公司法 》 第 12條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。 ? 注意： ? 公司章程的對內(nèi)效力； ? 公司章程的可訴性。 ? ? 公司章程（股東協(xié)議）的優(yōu)先適用 ? （ 1）有關(guān)股東分紅的規(guī)定 ? 《 公司法 》 第 35條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。 ? 例如：甲乙二股東共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司。由于我國 《 公司法 》 允許分期繳納出資，第 1年甲股東實際繳納出資 30萬元，乙股東實際繳納出資 10萬元。倘若公司成立后第 1年營利甚豐，有稅后利潤可資分配，則在公司章程無相反約定的情況下，甲乙的分紅比例應(yīng)是多少？ ? 此外，我國 《 公司法 》 亦允許股份有限公司的股東分紅比例與股東出資比例之間脫鉤。 ? （ 2）有限責(zé)任公司表決權(quán)的行使 ? 《 公司法 》 第 43條（ 針對有限責(zé)任公司 ）規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 ? 《 公司法 》 第 16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 ? 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。下列關(guān)于擔(dān)保的表述中，正確的是（ ） ? A 公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保； ? B 公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保； ? C 公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保； ? D 公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保 ? 【 練習(xí) 2】 ： ? A公司是由甲出資 20萬元、乙出資 50萬元、丙出資 30萬元、丁出資 80萬元共同設(shè)立的有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于會議決議的表述中，正確的是（ ） ? A 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? B 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? C