【正文】 督管理機(jī)構(gòu) 制定 ， 或者由董事會(huì)制訂 報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 。 ? （ 二 ） 公司形式不同 ， 章程的制定主體和程序不同 。 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。 ? 時(shí)建中 中國(guó)競(jìng)爭(zhēng)法網(wǎng) 時(shí)建中 中國(guó)政法大學(xué) 三、 公司章程的性質(zhì) （一）一般認(rèn)識(shí) —— 契約說(shuō)（英美法系） —— 自治法說(shuō)（德日國(guó)家） （二）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的比較 相同點(diǎn)： 都以成立公司為目標(biāo)；內(nèi)容上也多有相同，且設(shè)立協(xié)議的內(nèi)容多為章程吸收； 不同點(diǎn)： 在我國(guó)，設(shè)立協(xié)議非所有公司設(shè)立的法定文件；章程為法定必備文件；公司章程為要式文件；章程不僅約束章程的制定者；章程效力及于公司的整個(gè)存續(xù)期間，設(shè)立協(xié)議終于公司的成立。 ? 第一百九十五條 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。 ? 第九十七條 股份有限公司應(yīng)當(dāng)將 公司章程 、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告置備于本公司。 （二）自治性 公司經(jīng)營(yíng)自由的體現(xiàn)； 公司治理特色的體現(xiàn)； 與公司法的互補(bǔ)。 ? 公司章程是公司設(shè)立的必備條件，也是公司經(jīng)營(yíng)行為的基本準(zhǔn)則和公司制定其他規(guī)章的 重要依據(jù)，因此，對(duì)于公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)非常重要 。不經(jīng)登記的公司住所，不得對(duì)抗第三人。設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的，以總公司的所在地為住所。 ? ②公司住所必須在公司章程中載明。（法律意義） ? ； ? ； ? ，公司的住所往往是確認(rèn)適用何國(guó)法律的依據(jù)之一，有助于解決法律沖突。如工商管理、稅務(wù)管理。 ? 公司住所的意義 ? ①公司經(jīng)營(yíng)需要。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 10條的規(guī)定： “ 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。企業(yè)法人的名稱專用權(quán)只在登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國(guó)范圍內(nèi)享有。 ? 1—17張律師受托辦理一家有限責(zé)任公司的法人登記。 ? 第十九條 預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為 6個(gè)月。 (三 )公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度 ? 2022年新 《 公司登記管理?xiàng)l例 》 ? 第十七條 設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。 C選項(xiàng)名稱不得使用，只有全國(guó)性公司、國(guó)家級(jí)大型進(jìn)出口企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)及其他全國(guó)性企業(yè)名稱前才可冠以“中國(guó)”、“國(guó)際”、“中華”等字樣。 A選項(xiàng)名稱不能使用，不符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定。 ? 司法考試題： 1—15（ 2022／三／ 93） ? 甲、乙、丙、丁擬共同組建一有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)商品批發(fā)業(yè)務(wù)。 《 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 》 規(guī)定， 企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)管轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。 ? ⑥ 其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。 ? ④ 政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)等名稱 。 ? ② 可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的 。” ?同時(shí)又有以下限制性要求 : ? 。” ? 第七條規(guī)定“ 某些商主體的名稱可以 不 冠以 所在地行政區(qū)域的名稱。 ? 新公司法由于承認(rèn)了一人有限公司，第60條規(guī)定，一人有限公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明 自然人獨(dú)資 或者 法人獨(dú)資 ，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明，這就意味著名稱中應(yīng)標(biāo)明是 一人公司 。 ? 新 《 公司法 》 第 8條 ? 依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。 ? “汽車” 為 行業(yè)名稱 ； ? “有限責(zé)任公司”為 公司組織形式 。 ? 比如“ 上海大眾汽車有限責(zé)任公司 ”為公司名稱即商業(yè)名稱。） ? ③行業(yè) 部分。 ? ②字號(hào) 部分 。 即由 行政區(qū)劃 ＋ 字號(hào) ＋ 行業(yè) ＋ 公司形式 。日本商法典采此原則。 ? (2)名稱自由主義。即 “ 商號(hào)的選擇，或者與商事主體的姓名相吻合，或者與商事經(jīng)營(yíng)的種類相一致。 ? ④公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。同年 11月，某市 C區(qū)一有限公司 (簡(jiǎn)稱 C)開(kāi)業(yè)，公司登記名稱為“ XX市飛躍服裝有限責(zé)任公司”。 ? 2l、某市 A區(qū)一有限公司” (簡(jiǎn)稱 A)開(kāi)業(yè)，公司登記名稱為“ XX市飛躍時(shí)裝有限責(zé)任公司”。 。 B. 登記對(duì)抗原則。 ? ②公司的名稱具有排他性。 五、股東的權(quán)利和義務(wù) ? （一）股東的權(quán)利 （股權(quán)） ? （二）股東的義務(wù) ? 1．遵守公司章程 ? 2．向公司繳納出資或認(rèn)繳股款 ? 3．對(duì)公司所負(fù)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 ? 4．不得抽逃出資 ? 第三十六條 公司成立后，股東不得抽逃出資 . ? 填補(bǔ)出資 第三節(jié) 公司的名稱和住所 ☆ 本節(jié)包括兩個(gè)問(wèn)題： 一、公司的名稱 二、公司的住所 一、公司的名稱 分為三個(gè)內(nèi)容： ? （一）公司名稱概述 ? （二）公司名稱的選用 ? （三）公司的名稱權(quán) （一）公司名稱概述 ? 公司名稱的概念 ? 【 公司名稱 】 是指公司章程記載，并經(jīng)商事登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊(cè)的，表彰公司商事主體特征的，在公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中用以與其它商事主體相互區(qū)別的固定稱謂，是公司作為獨(dú)立商事主體的名號(hào)。 ? 3．公司成立后因公司增資而加入的 新股東。 ? 繼受股東是指在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資或股份的人，一般是在公司成立后因 依法轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)與或法院強(qiáng)制執(zhí)行 等原因取得股東地位的人。 三、股東的種類 ? 1．參與公司設(shè)立或者認(rèn)購(gòu)公司首次發(fā)行股份或出資的 原始股東。 ? 三被告的股東會(huì)決議有效。 ? 第三人杰成公司、中晨公司述稱：我們?nèi)〉糜啦鲎馄嚬镜墓蓹?quán)，是經(jīng)過(guò)三個(gè)股東的轉(zhuǎn)讓和登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，是合法有效的。 10名原告確實(shí)提供了資金，但三被告作為股東并未授權(quán)原告吳蛟集資?，F(xiàn)要求確認(rèn) 1996年 3月 26日股東會(huì)議決議無(wú)效，恢復(fù)原告吳蛟的董事長(zhǎng)和總經(jīng)理職務(wù)；確認(rèn)三被告向兩個(gè)第三人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)無(wú)效，恢復(fù)永昌出租汽車公司股東大會(huì)，責(zé)令兩個(gè)第三人交出管理權(quán)，賠償原告經(jīng)濟(jì)損失 ? 人民幣 3萬(wàn)元；確認(rèn) 10名原告為永昌出租汽車公司的股東。但在 1996年 3月 26日，被告永昌公司、昌盛公司伙同非股東的電光源廠召開(kāi)非法股東會(huì)議，撤銷了原告吳蛟的董事長(zhǎng)和總經(jīng)理職務(wù)。上海市工商行政管理局核準(zhǔn)了永昌出租汽車公司股東的變更。 ? 同年 3月 26日，三被告召開(kāi)永昌出租汽車公司股東會(huì)議，撤銷了原告吳蛟的董事長(zhǎng)和總經(jīng)理職務(wù)。 ?同年 1月 17日，上海市工商行政管理局核準(zhǔn)永昌出租汽車公司開(kāi)業(yè)，法定代表人為原告吳蛟，但股東登記為三被告。 ? 10名原告在章程中未被列為股東，也未在章程上簽名、蓋章。下列哪些選項(xiàng)是正確的？ ? A．甲雖然沒(méi)有實(shí)際繳付出資，但不影響其股東地位 ? B．其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤(rùn)是符合公司法的 ? C．就公司財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他 7個(gè)股東不承擔(dān)責(zé)任 ? D．甲的聲明對(duì)內(nèi)具有效力，但不能對(duì)抗善意第三人 ? ? 答案 : A B C 2022年司法考試多選題 ? 74．周某向錢某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 3個(gè)月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。 2022年司法考試多選題 ? 78．湘東船運(yùn)有限公司共 8個(gè)股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。 ? 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 ? 第三十三條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備 股東名冊(cè) ，記載下列事項(xiàng)： ? (一 )股東的姓名或者名稱及住所； ? (二 )股東的出資額； ? (三 )出資證明書編號(hào)。 ? 出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： ? (一 )公司名稱； ? (二 )公司成立日期； ? (三 )公司注冊(cè)資本； ? (四 )股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； ? (五 )出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。依公司法規(guī)定，若采用發(fā)起設(shè)立的方式組建該公司，這些發(fā)起人至少要出資多少作為注冊(cè)資本？ ? ? ? ? ? 答案： D 第二節(jié) 公司的股東 ?一、 股東的含義 ?有限責(zé)任公司的股東 是指因在公司成立時(shí)向公司投入資金或在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資而對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人； ?股份有限公司的股東 是指在公司設(shè)立時(shí)或在公司成立后合法取得公司股份并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。 （貨幣 ≥30%） ? ③公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。 B、財(cái)產(chǎn)條件 ? 1. 對(duì)最低注冊(cè)資本的要求 ? ①有限責(zé)任公司 3萬(wàn) ? ②股份有限公司 500萬(wàn) ? ③上市公司 *３０００萬(wàn) ? ④按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對(duì)公司資本最低限額的要求 ? 2．對(duì)資本構(gòu)成的要求 ? ①資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。 ? ④國(guó)有獨(dú)資公司的發(fā)起人限于 國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)和國(guó)家授權(quán)的部門 或 《 公司法 》 實(shí)施前已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)（改建）。 ? ②自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。 ? 5．行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗(yàn)資證明等。 ? 3．組織條件：名稱、住所、組織機(jī)構(gòu)。 ?（二）公司設(shè)立的一般條件 ? 1．主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。 ? 并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時(shí)發(fā)起人的返還責(zé)任等 。 ? ⑤ 法律限制： ? 針對(duì)募集設(shè)立方式的弊端，各國(guó)的公司立法多采取一定措施予以限制。 ④評(píng)價(jià)： 與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊： 其利在于：便于籌集資金。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，再由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)其余股份。向社會(huì)公眾公開(kāi)募集股份。 募集設(shè)立 ① 概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公開(kāi)募集或特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的方式。 ③ 適用： 此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。 ②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會(huì)公開(kāi)募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。 ? 在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時(shí)資本募集的方式不同可分為 發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 兩種。 ? ⑤制作錄像帶、經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn)。 ? ③開(kāi)辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開(kāi)發(fā)營(yíng)業(yè)性旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。 ? 須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)： ? ①涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、氣槍等，經(jīng)營(yíng)復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn)。 ? 依據(jù)新公司法的規(guī)定，在我國(guó)，一般有限公司采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，特殊的有限公司采取核準(zhǔn)主義。 ? 5．嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。 ? 4．單純準(zhǔn)則設(shè)立主義。 ? 3．核準(zhǔn)設(shè)立主義。 ? 2．特許設(shè)立主義 。 三、公司設(shè)立的立法原則 1．自由設(shè)立主義。 。 。 因此，公司設(shè)立是過(guò)程，公司成立是結(jié)果，但不為設(shè)立的必然結(jié)果。 公司設(shè)立和成立體現(xiàn)公司依法取得主體資格的連續(xù)、完整的過(guò)程。 ? ⑴何為公司成立？ ? ⑵公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？ ? 所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實(shí)。 ? ? A． (1) (2) (3) (8) ? B． (3) (4) (5) (6) ?