【正文】 的股權(quán)作為出資，需要遵守公司法及其有限責(zé)任公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，如是否需要全體股東過半數(shù)同意，且以其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)為前提。一般應(yīng)是控股股權(quán)。債權(quán)方式出資應(yīng)注意的問題根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定（法釋〔2003〕1號）》規(guī)定，在以下兩種情況下認(rèn)定債權(quán)出資有效債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。一般情況下發(fā)起人不得單純以其對第三人的債權(quán)出資，即發(fā)起人不得以對擬設(shè)立公司以外的債權(quán)出資。政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，以無形資產(chǎn)出資時應(yīng)當(dāng)注意以下問題：1無形資產(chǎn)出資不得超過一定比例。公司設(shè)立時，貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，即無形資產(chǎn)不得超過注冊資本的百分之七十。公司在申請發(fā)行上市時，最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％。2無形資產(chǎn)出資形式有一定限制。即無形資產(chǎn)必須符合可以用貨幣估價和可以依法轉(zhuǎn)讓的要求，股東不得以信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)等作價出資。3涉及到以非專利技術(shù)出資的，應(yīng)以法定方式向公司交付該技術(shù)以及公司在使用該技術(shù)上有無存在障礙。4涉及到以專利權(quán)和計算機軟件著作權(quán)出資的，應(yīng)注意其剩余保護年限及是否許可第三人使用的情況、對公司經(jīng)營的影響以無形資產(chǎn)出資注意的問題土地使用權(quán)出資注意的問題（1）公司可以通過以出讓或轉(zhuǎn)讓方式取得土地使用權(quán) 。即采用出讓方式從國家土地管理部門取得土地使用權(quán)，也可通過轉(zhuǎn)讓方式從其他土地使用權(quán)人手中取得土地使用權(quán)。 (2)以轉(zhuǎn)讓方式取得土地使用權(quán)的，應(yīng)注意以下問題 ： ①土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓只能是對原土地使用權(quán)剩余期限的轉(zhuǎn)讓。 ②土地使用權(quán)人必須在對土地進行一定開發(fā)之后才可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利。 ③土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其地上建筑物、附著物應(yīng)隨同轉(zhuǎn)讓。 ④改變土地用途的轉(zhuǎn)讓，必須取得土地管理部門的同意并按新的土地使用方式繳納（或補交）土地使用權(quán)出讓金。 ⑤土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理過戶登記手續(xù)。(4)以土地使用權(quán)折股出資時，要遵守以下法律、法規(guī)要求：①以出讓方式取得的土地使用權(quán)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)具有土地證、土地使用權(quán)出讓合同或轉(zhuǎn)讓合同，上述土地使用權(quán)上不存在限制折價入股的擔(dān)保物權(quán)。②以劃撥方式取得的土地使用權(quán)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)向市、縣人民政府土地管理部門申請辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)后方能作為出資；城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體所有的土地:應(yīng)當(dāng)先依法征為國有土地后方能作為出資；農(nóng)村和城市郊區(qū)的集體所有的土地:（除法律規(guī)定屬于國家所有的以外）應(yīng)當(dāng)經(jīng)縣級人民政府登記注冊，核發(fā)證書，確認(rèn)所有權(quán)后方能作為出資。（5）以租賃方式取得土地，公司以租賃方式取得土地使用權(quán)的常見形式包括：向股東租賃向土地管理部門租賃。以租賃方式取得土地使用權(quán)時，要注意以下方面：①遵守國有土地租賃相關(guān)規(guī)定和程序。根據(jù)《規(guī)范國有土地租賃若干意見（國土資發(fā)（1999）222號）》，承租人通過向國家租賃土地取得土地使用權(quán)，在按規(guī)定支付土地租金并完成開發(fā)建設(shè)后，經(jīng)土地行政主管部門同意或根據(jù)租賃合同約定，可將承租土地使用權(quán)轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓或抵押。承租土地使用權(quán)轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓或抵押，必須依法登記。②劃撥方式取得的土地應(yīng)當(dāng)辦理出讓手續(xù)后方可租賃。以行政劃撥方式取得的土地原則上是不能出租的出資者應(yīng)當(dāng)以出讓方式取得土地使用權(quán)，然后再出租給公司。③公司取得生產(chǎn)經(jīng)營所必需的土地時，應(yīng)當(dāng)簽訂長期土地租賃合同。合同條款包括：土地的租用年限租金到期后對土地的處置計劃。 《中華人民共和國土地管理法》規(guī)定使用集體土地應(yīng)當(dāng)注意：（1）企業(yè)改制前使用的是集體所有的土地，改制后如需繼續(xù)使用，應(yīng)當(dāng)先通過征用程序?qū)⒓w土地轉(zhuǎn)變?yōu)閲型恋兀缓笤俎k理有償使用手續(xù)。（2）公司的經(jīng)營范圍如果包括種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，確實需要使用集體土地的，可以同農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽署承包經(jīng)營合同，以承包的方式使用集體土地 出資到位問題（1）及時足額繳納出資。注冊資本中以貨幣出資的，股東應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)繳的出資足額存入新設(shè)立公司所在地銀行的“專用帳戶”。公司成立前，任何單位和個人不得動用“專用帳戶”內(nèi)的資金對于注冊資本中以非貨幣性資產(chǎn)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定，并按章程規(guī)定辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。（2）不得虛假出資或抽逃資本。即公司成立后，不得非法抽逃其出資或轉(zhuǎn)走其出資。包括抽回其股本、轉(zhuǎn)走其作為股金存入銀行的資金、將已經(jīng)作價出資的房屋產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)又轉(zhuǎn)移于他人等根據(jù)《中華人民共和國公司法》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》規(guī)定，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)購的股份案例一：鴻特精密——股東出資款源自發(fā)行人借款公司前身肇慶鴻特的兩次增資過程中宇豐噴涂出資款部分來源于公司為其提供的免息借款。2004 年10 月及2005 年7 月，公司分別將注冊資本增加至4,000 萬港元及6,000 萬港元，由各股東同比例進行增資。在以上兩次增資過程中，宇豐噴涂分四次以人民幣折合1,425 萬港元繳足其認(rèn)繳的出資額， 萬元， 萬元是來源于肇慶鴻特向其提供的免息借款，%。宇豐噴涂承諾三年內(nèi)歸還該筆無息借款，即在2009年6月30日之前歸還該筆借款。2008 年7 月15 日，宇豐噴涂將其持有肇慶鴻特30%的出資額全部轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)，宇豐噴涂同時將前述對肇慶鴻特的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)。肇慶鴻特于2009 年6 月25 日召開董事會，同意全體股東按股權(quán)比例分配2008 年末的未分配利潤5,000 萬元，同意曜豐經(jīng)貿(mào)按股權(quán)比例分配的利潤首先用于歸還對肇慶鴻特的借款。%的股份，按其持股比例應(yīng)獲得股利分配1,485 萬元。根據(jù)曜豐經(jīng)貿(mào)于2009 年6 月26 日出具的《2008年分配利潤抵減借款確認(rèn)函》，曜豐經(jīng)貿(mào)以肇慶鴻特2008 年度分配的利潤抵減借款金額， 萬元，至此該筆借款全部償還。 保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師發(fā)表意見 宇豐噴涂將該筆借款的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)后，曜豐經(jīng)貿(mào)清償了該筆債務(wù)，因此并未損害肇慶鴻特的合法權(quán)益 %，宇豐噴涂以向肇慶鴻特借款用于認(rèn)購其增資未影響肇慶鴻特對債權(quán)人的清償，未損害債權(quán)人的利益。宇豐噴涂以向肇慶鴻特借款認(rèn)購其增資，其增資款來源存在瑕疵，即如果該筆借款最終因為某種原因未得到清償，肇慶鴻特的凈資產(chǎn)將因此減少，但并不構(gòu)成《公司法》規(guī)定的“出資不實”、“虛假出資”或“抽逃出資”，沒有違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，不屬于重大違法、違規(guī)行為。該筆債務(wù)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)后，曜豐經(jīng)貿(mào)已依約歸還了借款。因此，宇豐噴涂以借款認(rèn)購肇慶鴻特增資的瑕疵已經(jīng)消除，對本次發(fā)行上市不構(gòu)成法律障礙，不存在潛在法律糾紛或風(fēng)險。 同時，為了糾正和規(guī)范該事件，保證該筆借款的公允性，2009年10月7日，發(fā)行人與曜豐經(jīng)貿(mào)簽訂《關(guān)于計收資金占用費的協(xié)議》，約定由曜豐經(jīng)貿(mào)向發(fā)行人按照資金占用起止時間及同期銀行貸款利率支付資金占用費。2010年2月3日。證監(jiān)會的連續(xù)兩次反饋——質(zhì)疑該筆借款屬于抽逃出資或虛假出資第一反饋：，是否構(gòu)成出資不實、虛假出資或抽逃出資，宇豐噴涂能否參與利潤分配。請保薦機構(gòu)和律師發(fā)表意見。 第一次反饋：宇豐噴涂分四次向肇慶鴻特出資，請具體說明哪些出資為宇豐噴涂向發(fā)行人借款，宇豐噴涂出資時間是否符合當(dāng)時的法律規(guī)定。第二次反饋：肇慶鴻特在2004年、2005年增資過程中，請保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師對以下內(nèi)容發(fā)表意見：肇慶鴻特向宇豐噴涂提供借款用于出資是否存在違法、違規(guī)的行為；是否損害肇慶鴻特、債權(quán)人的合法權(quán)益；如屬于違法、違規(guī)行為，當(dāng)時的董事是否需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對于該筆借款行為是否構(gòu)成出資不實虛假出資或者抽逃出資，發(fā)行人律師做出解釋： 《公司法》第31條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。上述規(guī)定即是公司法規(guī)定的“出資不實”。由于宇豐噴涂已將足額貨幣資金存入肇慶鴻特在銀行開設(shè)的賬戶，不涉及非貨幣財產(chǎn)出資或高估非貨幣財產(chǎn)出資的情況，因此，不構(gòu)成《公司法》規(guī)定的出資不實。 根據(jù)《公司法》第 200 條和《公司登記管理條例》第 70 條之規(guī)定，所謂“虛假出資”是指公司的發(fā)起人、股東未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)?？梢姟疤摷俪鲑Y”包括未交付和未按期交付出資兩種形式。由于宇豐噴涂不存在未交付和未按期交付出資的情況，因此，不構(gòu)成虛假出資。雖然其出資來源為向肇慶鴻特的借款，但該筆借款已經(jīng)肇慶鴻特權(quán)力機構(gòu)批準(zhǔn)，雙方簽訂了借款合同，且肇慶鴻特對該筆借款進行了正常的財務(wù)處理。該筆借款發(fā)生后，肇慶鴻特對宇豐噴涂擁有債權(quán)，宇豐噴涂負(fù)有返還該筆借款的義務(wù)。 根據(jù)《公司法》第36條、201條和《公司登記管理條例》第71條之規(guī)定，所謂“抽逃出資”是指公司股東或者發(fā)起人在履行出資義務(wù)后，通過一定方式，再從公司抽回自己出資的財產(chǎn)。宇豐噴涂不存在抽逃出資的故意，宇豐噴涂與肇慶鴻特之間的債務(wù)是真實的，并取得了當(dāng)時其他股東的同意，當(dāng)其在2008年7月將所持有的宇豐噴涂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)后，與曜豐經(jīng)貿(mào)和肇慶鴻特簽訂了《合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓書》，在肇慶鴻特書面同意的情況下，將該筆債務(wù)轉(zhuǎn)讓給了曜豐經(jīng)貿(mào)。后曜豐經(jīng)貿(mào)依約履行了還款義務(wù)。因此，宇豐噴涂以向肇慶鴻特借款認(rèn)購其增資的行為亦不構(gòu)成抽逃出資或以借款為名抽逃出資的情況。綜上，本所律師認(rèn)為，宇豐噴涂以向肇慶鴻特借款認(rèn)購其增資，其增資款來源存在瑕疵，即如果該筆借款最終因為某種原因未得到清償，肇慶鴻特的凈資產(chǎn)將因此減少。但如前所述，不構(gòu)成“出資不實”、“虛假出資”或“抽逃出資”，沒有違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定。%；根據(jù)立信羊城出具的（2009）羊查字第17553號《審計報告》，截至2006年12月31日，肇慶鴻特總資產(chǎn)為18,，凈資產(chǎn)為8,，%，比例均較小。根據(jù)肇慶鴻特的確認(rèn)并經(jīng)本所律師核查，宇豐噴涂以向肇慶鴻特借款用于認(rèn)購其增資未影響肇慶鴻特對債權(quán)人的清償，未損害債權(quán)人的利益。該筆債務(wù)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)后，曜豐經(jīng)貿(mào)已依約歸還了借款，并支付了資金占用費。因此，宇豐噴涂以借款認(rèn)購肇慶鴻特增資的瑕疵已經(jīng)消除，對本次發(fā)行上市不構(gòu)成法律障礙，不存在潛在法律糾紛或風(fēng)險。對于宇豐噴涂能否參與利潤分配問題，發(fā)行人律師認(rèn)為宇豐噴涂及曜豐經(jīng)貿(mào)在該筆借款清償前依其股權(quán)比例參與利潤分配沒有違反法律、法規(guī)或肇慶鴻特章程的禁止性規(guī)定，且已經(jīng)肇慶鴻特權(quán)力機構(gòu)批準(zhǔn)、其余股東確認(rèn)，不存在潛在法律糾紛或風(fēng)險。經(jīng)三次向證監(jiān)會解釋該問題，并由當(dāng)?shù)卣鼍咦C明后，證監(jiān)會方接受了該理由。案例反思：序號出資人 出資金額（萬元） 出資比例（%）1 柳志成 240 302 黃京明 160 203 朱守國 120 154 夏權(quán)光 120 155 張福林 80 106 張錦楠 80 10合計 800 100肇慶鴻特股東宇豐噴涂出資款來源于肇慶鴻特對其借款的案例的處理是一個關(guān)于對此類問題經(jīng)典解釋。首先，應(yīng)該堅決避免被認(rèn)定為出資不實、虛假出資或抽逃出資的情況，即不屬于重大違法違規(guī)的行為。證監(jiān)會對于出資不實、虛假出資和抽逃出資的處理非常嚴(yán)格，只要屬于重大違法違規(guī)，公司只能夠自違法違規(guī)事項被糾正之日起正常運行三年才可以申報上市，且存在重大瑕疵。在本案例中，律師甚至把出資不實、虛假出資和抽逃出資的概念搬出了，硬摳字眼也要否認(rèn)屬于該等行為，同時發(fā)行人可以聯(lián)系當(dāng)?shù)毓ど坦芾聿块T出具證明，證明公司行為不構(gòu)成違法違規(guī)行為。其次，要承認(rèn)該行為存在瑕疵，但沒有給發(fā)行人及其股東等造成重大利益損失，并提出補救辦法，如在本案例中發(fā)行人向曜豐經(jīng)貿(mào)追收資金占用費的糾正措施，各關(guān)聯(lián)股東出具不占用發(fā)行人資金的承諾等。圖一：泰勝風(fēng)能股東原始出資表案例二：泰勝風(fēng)能——“轉(zhuǎn)圈出資” 泰勝風(fēng)能設(shè)立（2001年）時，股東出資情況如圖一。因自有資金不足，柳志成、黃京明、朱守國、夏權(quán)光、張福林、張錦楠六名自然人出資設(shè)立泰勝有限的800 萬元資金為借款。2001 年3 月19 日，上述六名自然人向上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司合計借款800 萬元，同日，該款項劃入上海東方會計師事務(wù)所有限公司驗資專用賬戶進行驗資，驗資機構(gòu)出具了驗資報告。2001 年3 月20 日，該款項自泰勝有限的臨時賬戶歸還上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司，形成六名自然人股東對泰勝有限欠款合計800萬元（其他應(yīng)收款科目）。在泰勝有限的后期經(jīng)營中，柳志成、黃京明、朱守國、夏權(quán)光、張福林、 萬元和泰勝有限2002 年至2005 萬元歸還上述欠款。2002 年3 月正式投產(chǎn)后，泰勝有限的經(jīng)營資金主要通過向股東借款和向瑞安泰勝借款予以解決。 2010 年2 月20 日，上海市工商行政管理局金山分局在《關(guān)于對上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司原始出資情況處理問題的復(fù)函》，認(rèn)為：“經(jīng)查，在2007年虛假出資專項整治之前，你公司對原始出資不規(guī)范行為已經(jīng)自查自糾，不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。按照上海市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市整規(guī)辦等三部門《關(guān)于本市開展整治企業(yè)設(shè)立中“三虛”行為工作意見的通知》精神，對上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司原始出資不規(guī)范行為，不再追究行政責(zé)任?！? 保薦機構(gòu)意見： 該出資行為未對發(fā)行人、發(fā)行人股東和發(fā)行人債權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失或?qū)嵸|(zhì)危害，該不規(guī)范行為已糾正并距離本次發(fā)行申請已過三年，上海市工商行政管理局金山分局已出具文件確認(rèn)柳志成等人的出資不規(guī)范行為不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，不再追究行政責(zé)任，公司董事、高級管理人員不存在重大違法行為，未構(gòu)成本次發(fā)行上市的重大障礙。 律師意見： 該行為未對發(fā)行人、發(fā)行人股東和發(fā)行人債權(quán)人造成直接經(jīng)濟損失或?qū)嵸|(zhì)危害且距離本次發(fā)