境內(nèi)企業(yè)海外上市研究報告-資料下載頁
2025-05-06 00:24本頁面
【正文】 號文件”)，要求有關(guān)境外發(fā)行股票和上市事宜不屬于《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》(通稱“國務(wù)院21號文件”)規(guī)定情形的，適用證監(jiān)會72號文件，由中國律師出具法律意見書。中國證監(jiān)會受理境內(nèi)律師就有關(guān)境外發(fā)行股票和上市事宜出具的法律意見書，經(jīng)過一定程序后，由證監(jiān)會法律部函復(fù)律師事務(wù)所，其格式是“我們對公司在境外發(fā)行股票及上市不提出異議”。據(jù)此，業(yè)界人士遂將其通稱為“無異議函”。“無異議函”的監(jiān)管制度是針對2000年初民營企業(yè)裕興科技電腦控股有限公司，采用在境外注冊公司的辦法，繞道在香港創(chuàng)業(yè)板上市的情況而出臺的，實施的主要目的是為了防止國有資產(chǎn)及中國境內(nèi)資產(chǎn)被非法轉(zhuǎn)移，控制中國境內(nèi)資產(chǎn)通過境外上市流失的情況。中國證監(jiān)會通過“無異議函”制度對涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在海外市場上市主要進(jìn)行三方面的嚴(yán)格審查：一是純境外公司涉及境內(nèi)權(quán)益項目，例如外資企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)有投資項目，而包含這家外資企業(yè)的集團(tuán)在國外上市便直接或間接涉及到境內(nèi)權(quán)益，其權(quán)益的形成及其合法有效性；二是中國境內(nèi)機構(gòu)或公民通過注冊境外公司，并以境外公司的名義持有境內(nèi)權(quán)益安排到海外上市，其直接或間接持有境外公司權(quán)益的形成及其合法有效性；三是中國國資背景的公司擬在香港以海外公司控股的方式上市（下稱國資紅籌公司）。上述情況都必須通過中國證監(jiān)會出具“無異議函”，才可安排于境外上市。中國證監(jiān)會把審查焦點集中在核實股本結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)資以及外資進(jìn)入等環(huán)節(jié)的合法性；境內(nèi)權(quán)益企業(yè)的業(yè)務(wù)是否符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策；境內(nèi)資產(chǎn)是否以合理價格轉(zhuǎn)移到境外，確定沒有造成境內(nèi)資產(chǎn)流失的情況；收購境內(nèi)資產(chǎn)的外匯是否屬合法的外匯及獲得外匯管理部門的審批及登記。2003年4月1日，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于取消第二批行政審批項目及改變部分行政審批項目管理方式的通告》以及《關(guān)于做好第二批行政審批項目取消及部分行政審批項目改變管理方式后的后續(xù)監(jiān)管和銜接工作的通知》，宣布取消對“中國律師出具的關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書審閱”，至此由“裕興事件”引發(fā)的“無異議函時代”隨之宣告終結(jié)。目前，除了仍保留根據(jù)1997年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（通稱“紅籌指引”）對國資紅籌公司境外上市作出審批外，中國證監(jiān)會已經(jīng)不再對國內(nèi)民營企業(yè)的境外上市作出審批及管轄。并購新政策為了配合中國入世后外商在中國的投資及適應(yīng)國際投資新趨勢，鼓勵多渠道引進(jìn)外資，近年來國家不斷完善了外商投資相關(guān)的法律機制。其中，2003年4月20日起實施的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的出臺，除了為外商在華收購境內(nèi)企業(yè)提供了明確的規(guī)管法律框架外，也可被視為國家對國內(nèi)民營企業(yè)利用境外資金轉(zhuǎn)型為海外控股模式，繼而安排海外上市（即“紅籌股”）的重組活動的規(guī)管新政策。這一并購規(guī)定對并購股權(quán)提供了明確的規(guī)范，體現(xiàn)在兩個方面：一是給予了民營企業(yè)清晰導(dǎo)向，在轉(zhuǎn)型為海外控股的運作上應(yīng)予遵守的基本法則；二是對擬轉(zhuǎn)型為海外控股的民營企業(yè)給予了操作上的嚴(yán)格限制。例如，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方及受讓方必須遵循評估價值作為定價的依據(jù)，不可再只因應(yīng)雙方的商業(yè)意愿，自由決定低于評估價值的對價；受讓方在特定時限內(nèi)必須向轉(zhuǎn)讓方支付對價；對價匯進(jìn)中國境內(nèi)的記錄應(yīng)由外匯管理部門監(jiān)管并出具證明。實際上，該規(guī)定中的部分重要條文與以往中國證監(jiān)會發(fā)出的“無異議函”的審查基礎(chǔ)是一致的。在符合上述規(guī)范的前提下，安排具有上市資格的民營企業(yè)轉(zhuǎn)型為海外控股模式，間接在海外上市是可行的。
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