【導(dǎo)讀】合同是平等主體的自然人、法人、民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系協(xié)議。養(yǎng)監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。一項(xiàng)要約的發(fā)出人必須是特定的合同當(dāng)。本人及其代理人。所謂相對人，是指要約人希望與之訂立合同的。如果要約人欲出售一批商品，出要約人與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。如果不具有要約人主動提出訂立合。同的意愿，不應(yīng)視為要約。需的主要條件必須確定，否則被要約人就沒有作出承諾的依據(jù)。要約中，要約人表示，如果要約得到受要約人的承諾，合同即告成立。要約一經(jīng)到達(dá)受要約人，在一定期限內(nèi)，要約不得擅自撤回或變更其要約內(nèi)容。原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)。成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。第一種意見認(rèn)為，被告之行為構(gòu)成違約。符合本合同約定的合格商品房交付給夏某。夏某于20xx年12月5日簽收了交房確認(rèn)書，但發(fā)現(xiàn)被告交付。夏某認(rèn)為當(dāng)初以高出1至2萬元預(yù)購靠近中央水景廣場

　　

【正文】 事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人被設(shè)定了強(qiáng)制締約義務(wù)。由于承運(yùn)人往往具有獨(dú)占地位以及所提供的服務(wù)具有公用事業(yè)的性質(zhì)，旅客和托運(yùn)人除了這些承運(yùn)人之外無法找到別的合適的合同當(dāng)事人，若不強(qiáng)制其締約會導(dǎo)致整個社會秩序的紊亂和影響經(jīng)濟(jì)活動的正常進(jìn)行。 page70 合同訂立的一般程序 拒載行為的民事責(zé)任認(rèn)定 —— 應(yīng)適用誠信原則承擔(dān)締約過失責(zé)任。 在合同訂立過程中雙方之間便產(chǎn)生協(xié)力、通知、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等附隨義務(wù)，又稱 “ 先合同義務(wù) ” 。據(jù)此，對強(qiáng)制締約義務(wù)的違反也即對先合同義務(wù)的違反，最終將導(dǎo)致締約過失責(zé)任的承擔(dān)。 此案的民事責(zé)任承擔(dān) —— 賠償信賴?yán)娴膿p失。那王某被單位扣發(fā)的 50元工資是否應(yīng)該由公交公司來承擔(dān)？如果公交公司必須承擔(dān)，又要承擔(dān)多少呢？公交公司必須全額賠償王某的損失么？分析此案案情，王某的損失不應(yīng)完全歸因于公交車的拒載行為，因?yàn)橥跄潮旧聿扇⊙a(bǔ)救措施不力，存在著一定的過錯，其本可以選擇搭乘其他車輛從而減少甚至避免損失，所以王某對損失的發(fā)生負(fù)次要責(zé)任。綜合以上分析，法院判決公交公司承擔(dān)王某部分誤工損失 40元是完全正確的。 page71 合同訂立的一般程序 附合締約 ， 是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定 ， 對方只有附合該條款 ， 合同方能成立的締約方式 。 在附合締約的情況下 ， 一方所提供的合同條款 ， 就是格式條款 。 格式條款 是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定 ，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款 。 四、附合締約 page72 （一）格式條款的特征 ? （非針對個別客戶專門設(shè)計）、持久性、細(xì)節(jié)性 ? ? 地位 page73 合同訂立的一般程序 （二）格式條款的優(yōu)缺點(diǎn) ：有利于降低交易成本。使用格式條款免去了個別協(xié)商能節(jié)省交易雙方的時間，提高交易效率，使大規(guī)模交易成為可能。格式條款的使用也使消費(fèi)者得到了平等對待。 ：提供格式條款的一方往往利用自身在經(jīng)濟(jì)上或法律上的優(yōu)越地位，制定有利于自己而不利于消費(fèi)者的條款。 page74 （三）格式條款的法律規(guī)制 ? 格式條款訂入合同的條件 ? 《 合同法 》 第三十九條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 ? 采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。 page75 合同訂立的一般程序 《 合同法司法解釋二 》 第六條：提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱 “ 采取合理的方式 ” 。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。（公開懸掛的店堂告示、通知、聲明） 按照對方的要求對免除或者限制其責(zé)任的條款予以說明。 page76 ? ? 《 合同法 》 第四十條：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 ? 《 合同法司法解釋二 》 第九條：提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 page77 ? 第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效： ? （一）造成對方人身傷害的； ? （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 page78 合同訂立的一般程序 《 合同法司法解釋二 》 第十條：提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。 （ 1）提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。否則對方可主張撤銷。 page79 案例分析 ? 今年 7月，劉先生托本市某快運(yùn)公司將為其女兒配制的一臺電腦運(yùn)至北海。女兒收到后，發(fā)現(xiàn)因包裝箱被擠壓，電腦顯示屏破裂。為此，劉先生要求快運(yùn)公司賠償。但對方稱他們在運(yùn)輸合同中有規(guī)定，如出現(xiàn)貨物損壞，將視損害程度輕重按托運(yùn)費(fèi) 10倍以下賠償，考慮到劉先生托運(yùn)的電腦顯示屏已不能用，快運(yùn)公司按自定運(yùn)費(fèi)最高標(biāo)準(zhǔn)賠償了 250元。劉先生認(rèn)為電腦顯示屏價值 800元，此賠償不合理，向工商部門投訴。 page80 ? 工商執(zhí)法人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)后，依據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，要求快運(yùn)公司賠償劉先生 800元。 ? 說明：快運(yùn)公司承運(yùn)貨物，本身就有義務(wù)保證貨物安全到達(dá)，如不能安全到達(dá)就不能承運(yùn)貨物。快運(yùn)公司關(guān)于賠償?shù)募s定只是從自身的利益出發(fā)，而不考慮消費(fèi)者的實(shí)際利益，是不平等格式條款。因此快運(yùn)公司應(yīng)按貨物損失的原價進(jìn)行賠償，而不能以貨物運(yùn)費(fèi)的損失來制定賠償數(shù)額。 page81 合同訂立的一般程序 （ 2）有下列情形之一的，格式條款無效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 “ 強(qiáng)制性規(guī)定 ” ，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。 （ 3）下列格式免責(zé)條款無效 造成對方人身傷害的；（小心地滑，摔倒責(zé)任自負(fù)）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。（免費(fèi)泊車，車損自負(fù)） （ 4）免除提供格式條款一方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款無效。 page82 案例分析 20xx年 “ 十一 ” 黃金周期間，王女士在某商場購買了一套原價 420元，打折價 300元的套裝，回家洗滌一次后套裝就縮水、褪色。王女士到商場要求退款或者換貨，但商場卻以已告知 “ 打折商品或處理商品概不退換 ” 為由拒絕。 page83 ? 工商執(zhí)法人員接到王女士投訴后，以商場違反 《 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 》 第 23條 “ 經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任 ” 的規(guī)定，責(zé)成該商場退款給王女士。 page84 ? 說明：打折商品與處理商品是兩個存在本質(zhì)區(qū)別的概念。打折商品實(shí)質(zhì)上是一種降價讓利行為，打折商品不應(yīng)存在質(zhì)量缺陷或瑕疵，否則就不能稱作打折應(yīng)叫處理；而處理商品指的是存在瑕疵的商品。無論銷售打折商品還是處理商品，商家都應(yīng)明示打折或處理的真實(shí)原因。商家如果故意混淆這兩個概念以此誤導(dǎo)、欺騙消費(fèi)者，實(shí)際上是給消費(fèi)者設(shè)計了一個陷阱，打折的背后往往會是商品質(zhì)量的打折。該商場打折商品不予退換免除了商家的義務(wù)和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，侵害了消費(fèi)者的權(quán)利，是典型的不平等格式條款。 page85 合同訂立的一般程序 《 合同法 》 第四十一條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 （ 1）依通常理解而為解釋 page86 案例分析 ? 今年五月份消費(fèi)者崔女士在無錫市中山路某商場看到店堂有 “ 買 300送 100”的促銷告示。于是崔某花600元購買了商品 ,商場送給她 200元贈券 ,當(dāng)崔某拿著 200元贈券去柜臺購物品時 ,營業(yè)員講 ,我店規(guī)定你必須再買 800元商品 ,這 200元贈券才能抵用 200元人民幣。無奈 ,消費(fèi)者崔某為了用掉這 200元券 ,反復(fù)消費(fèi)了 20xx多元 ,到最后消費(fèi)者手中還有 100元贈券 ,消費(fèi)者崔某感到這樣促銷不公平合理。 page87 ? 說明： “ 買 300送 100”,是格式條款 ,依通常理解其含意應(yīng)該為 :只要到該商場購物滿 300元時就可以得到 100元的贈送 ,不應(yīng)再有其他附加條件。該商場認(rèn)為顧客只有再買 400元商品時 ,100元贈券才能抵用人民幣 100元 ,是對 “ 買 300送 100”的曲解。 page88 案 例 分 析 （ 2）文字疑義的不利益應(yīng)歸提供者負(fù)擔(dān) 不久前，張女士將一件羊絨短大衣去某洗衣店干洗。該店給張女士的洗衣單上注明：如果衣服被洗壞，按照價格的 3倍賠償。兩天后，張女士去取衣服時，發(fā)現(xiàn)衣服被洗壞，要求給予賠償。洗衣店老板說：我可以賠，洗衣單上寫好了按照價格 3倍賠償，收你的洗衣費(fèi) 15元，賠你 45元。張女士認(rèn)為，自己的羊絨短大衣購買價 650元，包括這次只洗過 2次，現(xiàn)在價值至少是 500元，價格的 3倍應(yīng)是衣服價值的 3倍。因雙方爭執(zhí)不下，張女士向工商局投訴。 page89 ? 執(zhí)法人員根據(jù)調(diào)查的實(shí)際情況，責(zé)成洗衣店賠償張女士 900元。 ? 說明：根據(jù) 《 合同法 》 的有關(guān)規(guī)定，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。所以，衣服被洗壞，按照事先的約定，按照價格的 3倍賠償，應(yīng)當(dāng)解釋為衣服價格的 3倍賠償。 ? （ 3）．格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（個別協(xié)商優(yōu)先原則）