創(chuàng)業(yè)板研討會：法律實務問題-資料下載頁
2025-03-27 01:20本頁面
【正文】 實際支付價款，價款是否要支付到國外。對此問 題，有觀點主張一定要實際支付價款，或者說要有實際支付的憑證，否則股權轉讓協(xié)議未履 行完畢，可能會存在潛在風險。較一致的觀點認為，支付應當合乎國家外匯相關管理規(guī)定。 同時，我國外匯管理的特點為，管進不管出，即對于向境內支付的管理較嚴格，而對向境外 支付的管理較為寬松，因此這方面的風險較小。（二）小 H 股企業(yè)回歸創(chuàng)業(yè)板問題小 H 公司即就是中國法人以自己名義直接在境外創(chuàng)業(yè)板上市。小 H 公司回歸 A 股創(chuàng)業(yè)板 可能涉及到以下問題。小 H 公司能否在 A 股上市，這是一個政策性問題。從法律上講，小 H 公司本身就是境 內法人，因此應當不存在法律上的障礙。小 H 公司在境內上市長將面臨雙重法律監(jiān)管的沖突，而兩地交易所的審核理念存在諸 多不同，未來可能需要更作進一步的協(xié)調。同時，回歸后要受到兩個地方雙層監(jiān)管，因此， 可能存在在原上市地退市及私有化的問題。五、創(chuàng)新型企業(yè)激勵機制涉及的法律問題及審核重點探討（一）股權激勵中需注意的法律問題股權激勵要跟企業(yè)內部考核機制配套實施，保密制度、法人治理結構、議事規(guī)則等各 項制度方面都要有相關保障措施保證股權激勵的落實。股權激勵實施中須注意相關稅務問題。企業(yè)在歷史中存在用股權作為激勵措施的，須 注意對其稅收相關事項的合法合規(guī)審查。股權激勵對象的納稅問題，需要具體分析。比如贈 與股權涉及到分紅的，要繳紅利稅，涉及到股權贈與的，這塊理論上應該是繳稅，但是實際 操作不用繳稅的情況很多，稅務局對這方面的關注不多。對于企業(yè)自身已經設立股權激勵機制的，需要按照上市的要求進行規(guī)范。上市管理辦 法雖然沒有明確規(guī)定股權激勵應該怎么規(guī)范，但是要求股權必須明確清晰、且不能存在潛在 糾紛。這一要求成為我們規(guī)范企業(yè)已有股權激勵機制的原則和前提。相關案例 某中小板上市科技公司，歷史上曾分兩次通過設立信托計劃施行對以往和新進高管的股權激勵，由信托公司持有公司股份，公司高管得到分紅等權益，但是不享有實際的股東權。2006 年企業(yè)準備上市，需對以往以信托方式進行的股權激勵進行規(guī)范?；谛磐谐止勺C監(jiān)會 不認可和股權穩(wěn)定的考慮，具體規(guī)范措施為，根據(jù)信托法和信托協(xié)議，終止了信托計劃，并 按照法律進行清算，由信托公司將公司股權一一轉讓給實際收益人，過戶到自然人名下。最 終由受讓股權的眾多股東作為發(fā)起人成立股份公司并上市。由于公司股權極度分散，可能會 引起未來經營的不穩(wěn)定性，因此公司一些重要的高管，主動向證監(jiān)會做出承諾，鎖定三年， 并且簽訂了管理層持股協(xié)議（管理層持股協(xié)議最終在上市之前終止）。設立高管持股，在公司施行期權、虛擬股票、限制性等激勵措施的風險 擬上市企業(yè)如果上市前進行了股權激勵，且股權實際過戶給高管個人，則會產生以下問題與風險，需予以關注。1）辭職、離職或辭退情況對于股權如何處理；2）高管成為股東后難以管理；3）難以起到長效激勵的作用；4）新加盟的高管或公司引進高管的激勵股權來源問題；5）終止原承諾造成高管對公司或大股東的產生不信任和懷疑；6）終止后的補償方案如果不能使得高管滿意，則新的方案容易引發(fā)內部心理上的對抗，影響工作積極性；7）死亡/離婚或刑事處理，能否繼承。期權激勵措施的探討 在國外，期權在上市過程中是可以存在的。中國目前缺少這樣的安排，起不到激勵的長效作用。建議在充分披露、回避風險、實際控制人對風險做承諾并加強監(jiān)管的前提下，創(chuàng)業(yè) 板可以放寬對期權激勵的約束，進行期權激勵的嘗試與創(chuàng)新。（二）股權激勵的法律適用問題關于股權激勵的政策很多，從適用對象來看，可以分為上市公司和非上市公司，非上市 公司又可以分為股份公司和有限公司；按照所有權屬性又可以分為國有控股和非國有控股， 同時也還有對于高科技企業(yè)的特殊規(guī)定。而高新技術企業(yè)的相關政策，對于股份從何而來， 如何定價等等，包括實施股權激勵的一系列的標準都有規(guī)定，但這些文件主要都是針對與國 有企業(yè)或者是國有控股，以及科研院所或者是大專院校的研究所，對于純民營的高科技企業(yè) 來說，邏輯上不應該受到上述規(guī)定的限制，實務中進行相關的工商備案也沒有問題。（三）股權激勵在上市前后的對接問題目前還沒有明確的文件或者指導意見對此問題進行規(guī)定。作為非上市公司實施股權激勵，往往是建議實施的企業(yè)一定做方案的時候就要和以后 的上市聯(lián)系起來，而且有必要以上市為時點，把確定的激勵對象行權或者一系列的行為協(xié)議 在上市之前執(zhí)行完畢。股權激勵不應該跨期，因為有逃避監(jiān)管的嫌疑。對于上市公司是證監(jiān)會監(jiān)管的，有嚴 格的上市公司監(jiān)管實施辦法。但是對于非上市公司是沒有任何法律規(guī)定的，除了國有企業(yè)以 外。所以非上市公司對于未來上市以后的股權作出安排，應該認定是逃避監(jiān)管的做法，證監(jiān) 會在審核上不會支持的。因為在股權激勵方式上，大部分是實物股權的獎勵，實物股權的獎 勵，作為股權轉讓協(xié)議的一個條款約定，應該披露。如果是作為一個勞動合同的附屬條款， 那么應該在勞動協(xié)議里面約定，證監(jiān)會也是這么認為的。如果是勞動合同約定的話，基本上 是沒有問題的。理論上說，既然招股說明書本身就是一個協(xié)議，如果將股權激勵的事情披露清楚，機 構投資者也都對可能產生的影響做了詳盡的分析，跨期的股權激勵也應該沒有問題。雖然會導致股權不是很明確，但是不影響控股權，因為份額比較低，而且股權激勵是集體性的，比較分散。六、有限合伙人作為創(chuàng)業(yè)板上市公司股東問題對于有限合伙人能否作為創(chuàng)業(yè)板上市公司股東問題，與會律師進行了討論，并達成以下 認識：在法律層面上，有限合伙企業(yè)成為擬上市公司股東不應存在法律上的實質障礙，理由 如下。第一、我國《公司法》、《證券法》、《合伙企業(yè)法》均未禁止合伙企業(yè)（包括有限合 伙企業(yè)）成為公司法人的股東。至于《證券法》第一百六十六條對有限合伙開戶的限制性規(guī) 定，更多地是技術層面的東西，其旨意并非在于限制有限合伙成為上市公司股東。第二、實踐中，合伙企業(yè)作為上市公司的股東已經有不少案例。例如 2004 年 11 月，美 國新橋收購深發(fā)展（000001）348，103，305 股，成為以有限合伙名義入主上市公司的外資 機構。2007 年 7 月，西部礦業(yè)上市，外資有限合伙企業(yè) GoldmanSachsStrategicInvestments 持有西部礦業(yè) 億股。上海聯(lián)創(chuàng)永宣創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)目前擁有遠望谷 670 萬限售股，在 金風科技上市時，曾經持有金風科技 225 萬股。有限合伙企業(yè)目前不能在證券公司開立證券賬戶的情況對有限合伙企業(yè)的參股公司 A 股上市造成了實際障礙，應當盡快予以解決。有消息稱證監(jiān)會正準備修改有關規(guī)定，使有限 合伙企業(yè)能夠開立證券賬戶，以使其參股公司仍可發(fā)行上市。但截至目前仍未出臺任何規(guī)章或規(guī)范性文件。建議監(jiān)管層盡快出臺政策對此問題予以解決。（深交所創(chuàng)業(yè)企業(yè)培訓中心）
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