【正文】 2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“《公司法》”第十二條規(guī)定：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局于2004年6月14日頒布，2004年7月1日起施行，國家工商行政管理總局第12號令，下稱“《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》”)第四條規(guī)定：經(jīng)營范圍分為許可經(jīng)營項目和一般經(jīng)營項目。許可經(jīng)營項目是指企業(yè)在申請登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報經(jīng)有關(guān)部門批準的項目。一般經(jīng)營項目是指不需批準，企業(yè)可以自主申請的項目。《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定：申請許可經(jīng)營項目，申請人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，經(jīng)批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關(guān)申請登記。審批機關(guān)對許可經(jīng)營項目有經(jīng)營期限限制的，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)將該經(jīng)營期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審批機關(guān)批準的經(jīng)營期限內(nèi)從事經(jīng)營。申請一般經(jīng)營項目，申請人應(yīng)當(dāng)參照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種經(jīng)營的類別，依法直接向企業(yè)登記機關(guān)申請登記。第十四條　企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記：（一）經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營項目，因法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營項目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的；（二）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的；（三）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，審批機關(guān)批準的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的；（四）經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目被審批機關(guān)取消的?！镀髽I(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定：企業(yè)未經(jīng)批準、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營項目經(jīng)營的，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以查處?！镀髽I(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定：企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項目的，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照超范圍經(jīng)營依法予以查處?！稛o照經(jīng)營查處取締辦法》(國務(wù)院于2003年1月6日頒布，2003年3月1日起施行，國務(wù)院令第370號，下稱“《無照經(jīng)營查處取締辦法》”)第十四條規(guī)定：對于無照經(jīng)營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。[其他法律、法規(guī)的規(guī)定。]《公司登記管理條例》(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“《公司登記管理條例》”)第三十三條規(guī)定：公司變更經(jīng)營范圍的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應(yīng)當(dāng)自國家有關(guān)部門批準之日起30日內(nèi)申請變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目被吊銷、撤銷許可證或者其他批準文件，或者許可證、其他批準文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自吊銷、撤銷許可證、其他批準文件或者許可證、其他批準文件有效期屆滿之日起30日內(nèi)申請變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。《公司登記管理條例》第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準的項目而未取得批準，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。（3） 面臨的風(fēng)險因其實際經(jīng)營范圍與營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍不一致，根據(jù)上述法規(guī)，[目標公司]應(yīng)依法修改公司章程，并辦理變更登記手續(xù)。因未能辦理上述變更登記手續(xù)，[目標公司]可能面臨的風(fēng)險包括：如被認定為未經(jīng)登記從事許可項目經(jīng)營的，[目標公司]可能面臨：A. 被工商行政機關(guān)依法取締經(jīng)營活動，沒收違法所得，并處以2萬元以下的罰款；B. 如被認定為規(guī)模較大、社會危害嚴重的，可能被處以2萬元以上20萬元以下的罰款；C. 如被認定為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，可能被處以沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；D. 如相關(guān)情況被有關(guān)公司登記主管機關(guān)認定為情節(jié)嚴重的，[目標公司]可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照。E. 如被認定為觸犯刑法的，可能被追究刑事責(zé)任；F. [其他法律法規(guī)規(guī)定的處罰]。如被認定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營項目的，[目標公司]可能被有關(guān)公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；如逾期仍不登記的，[目標公司]可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。（4） 解決方案[目標公司]應(yīng)當(dāng)及時修改其經(jīng)營范圍以符合實際經(jīng)營活動的情況，并辦理有關(guān)經(jīng)營范圍的變更登記手續(xù)。（5） 相關(guān)案例(略)。（6） 特別說明此類問題的發(fā)生主要與律師出具法律意見有關(guān)。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營活動符合其取得的批準文件”或“公司的經(jīng)營活動符合其章程”或其他類似字樣，律師應(yīng)注意在盡職調(diào)查報告中列出此類問題并提請加以解決。 公司營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍與擬議交易沖突（1） 基本事實(以外商投資商業(yè)領(lǐng)域為例) [目標公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([編號])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，[目標公司]的經(jīng)營范圍中包括[音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售]字樣。根據(jù)[目標公司]提供的說明，盡管在其登記的經(jīng)營范圍中包括[音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售]字樣，但其實際并未開展[音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售]業(yè)務(wù)，并且今后也沒有計劃開展該等業(yè)務(wù)。（2） 相關(guān)法規(guī)《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》(商務(wù)部于2008年9月12日頒布，商資函[2008]51號，下稱“《關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項的通知》”)第二條規(guī)定：通過電視、電話、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動售貨機等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負責(zé)審批。（3） 面臨的風(fēng)險按照目前的擬議交易計劃，[目標公司]將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。交易各方希望擬議交易取得省級商務(wù)主管機關(guān)審批即可。如[目標公司]的經(jīng)營范圍中繼續(xù)保留 [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售]字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經(jīng)驗，取得商務(wù)部的批準可能耗時較長，并且審批過程中存在較大的不確定性。（4） 解決方案在[目標公司]的經(jīng)營范圍中刪除有關(guān) [音像制品批發(fā)，圖書、報紙、期刊銷售]字樣，防范上述法律風(fēng)險。（5） 相關(guān)案例(略)（6） 特別提示在外資并購項目中，應(yīng)特別注意目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍是否涉及外商投資限制類和禁止類項目，以及該等經(jīng)營范圍是否需取得特殊行業(yè)主管部門的前置/后置審批。具體情況，請參考《外商投資特殊行業(yè)前置/后置審批一覽表》。 公司設(shè)立程序不規(guī)范（1） 基本事實(以倒簽文件為例) 目標公司]為了爭取建設(shè)部1999 年的上市額度指標，于設(shè)立時將設(shè)立時間提前至1998 年，相應(yīng)政府部門各項批準文件、工商注冊登記文件、驗資報告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至1998 年，而實際簽署（或頒發(fā)）日期為1999 年，股份公司實際成立和開始經(jīng)營的時間為1999年9 月。（2） 相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司登記管理條例》(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“《公司登記管理條例》”)第六十九條規(guī)定：提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。（3） 臨的風(fēng)險[目標公司]設(shè)立時的上述不規(guī)范行為，如被有關(guān)公司登記機關(guān)認定為屬于“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的”，[目標公司]將被公司登記機關(guān)責(zé)令改正，同時可能被處以5萬元以上50萬元以下的罰款；如被認定為情節(jié)嚴重的，[目標公司]可能被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。（4） 解決方案[目標公司]應(yīng)盡快有關(guān)公司登記機關(guān)溝通，就公司設(shè)立時的上述問題取得不予追究的書面確認文件。同時，公司應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將登記的設(shè)立時間變更為與事實一致。（5） 相關(guān)案例合肥城建發(fā)展股份有限公司(002208)。（6） 審閱說明此項問題可以通過審閱公司設(shè)立文件，包括營業(yè)執(zhí)照、驗資報告、設(shè)立批復(fù)等獲悉。（7） 特別提示除倒簽文件外，公司設(shè)立過程中的不規(guī)范行為還可能包括其他情況，承辦律師需具體問題具體分析。 公司實際使用的經(jīng)營場所與工商登記不一致（1） 基本事實 目標公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([編號])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，[目標公司]的法定住所為[]。根據(jù)[目標公司]提供的說明，該公司實際未在上述法定住所開展經(jīng)營活動，開展實際經(jīng)營活動的地址為[]。（2） 相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國公司登記管理條例》(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“《公司登記管理條例》”)第九條規(guī)定：公司的登記事項包括：(一)名稱；(二)住所；……《中華人民共和國公司登記管理條例》第十二條規(guī)定：公司的住所是公司主要辦事機構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)?！吨腥A人民共和國公司法》(全國人大常委會于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“《公司法》”第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。（3） 面臨的風(fēng)險根據(jù)上述法規(guī)，若[目標公司]的被公司主管登機關(guān)認定為登記事項發(fā)生變更但未能及時辦理變更手續(xù)的，[目標公司]可能被公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。（4） 解決方案[目標公司]應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將其注冊地址變更至實際經(jīng)營場所。（5） 相關(guān)案例(略)。 公司的法定住所使用住宅用房（1） 基本事實[目標公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([編號])。根據(jù)該《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，[目標公司]的住所位于[]。經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營性用房。[目標公司]使用該等房屋作為經(jīng)營性用房，尚未取得有利害關(guān)系的業(yè)主同意。（2） 相關(guān)法規(guī)《中華人民共和國物權(quán)法》(全國人大2007年3月16日通過，2007年10月1日起施行，下稱“《物權(quán)法》”)第七十七條規(guī)定：業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。（3） 面臨的風(fēng)險[目標公司]的經(jīng)營場所為住宅，而非經(jīng)營性用房。因該等房產(chǎn)用途變更未經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準和有利害關(guān)系的業(yè)主同意，[目標公司]在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時，可能被有關(guān)公司登記機關(guān)以“不具備從事經(jīng)營活動的條件”為理由，不予登記或者通過年檢。[目標公司]的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。（4） 解決方案[目標公司]應(yīng)盡快變更住所，并相應(yīng)辦理工商變更登記。（5） 相關(guān)案例(略)。 公司未能通過最近年度的工商年檢（1） 基本事實 [目標公司]目前持有[地方]工商行政管理局于[]年[]月[]日核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》([編號])。目標公司尚未辦理[最近年度]的年檢手續(xù)。（2） 相關(guān)法規(guī)《公司登記管理條例》(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“《公司登記管理條例》”)第五十九條規(guī)定：每年3月1日至6月30日，公司登記機關(guān)對公司進行年度檢驗?！豆镜怯浌芾項l例》第六十條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機關(guān)的要求，在規(guī)定的時間內(nèi)接受年度檢驗，并提交年度檢驗報告書、年度資產(chǎn)負債表和損益表、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本?！镀髽I(yè)年度檢驗辦法》(國家工商行政管理局1996年12月13日頒布，1998年12月3日第一次修訂， 2006年2月24日第二次修訂， 2006年3月1日起施行，國家工商行政管理總局令第23號，下稱“《企業(yè)年度檢驗辦法》”)第十八條規(guī)定：企業(yè)不按照規(guī)定接受年度檢驗的，由企業(yè)登記機關(guān)責(zé)令其限期接受年度檢驗。屬于公司的，并處以1萬元以上10萬元以下的罰款。企業(yè)在責(zé)令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機關(guān)予以公告。自公告發(fā)布之日起，60日內(nèi)仍未接受年檢的，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。（3） 面臨的風(fēng)險根據(jù)上述法規(guī)，及時辦理年檢手續(xù)是[目標公司]的法定義務(wù)。因未能履行上述法定義務(wù)，[目標公司]可能面臨被工商機關(guān)責(zé)令接受年檢，并可能面臨并處以1萬元以上10萬元以下的罰款的法律風(fēng)險。如[目標公司]在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機關(guān)將予以公告，自公告發(fā)布之日起，60