【正文】 上學(xué)校錄取，畢業(yè)后具有干部身份，在非國有單位工作或雖在國有單位工作但從事的是非公務(wù)活動，不享有國家財政支付工資的人員，例如到外資企業(yè)工作或在國有單位中做銷售員的大學(xué)畢業(yè)生。第二，享受國家財政支付工資，從事專業(yè)知識、專業(yè)技術(shù)、技能的教學(xué)、應(yīng)用或服務(wù)等專門性職業(yè)活動，具有干部身份，以專業(yè)技術(shù)職稱而不以行政職級晉升的人員，例如屬于國有事業(yè)單位的學(xué)校教師、醫(yī)生、編輯、律師等。第三，受國有單位委派、委托、任命、聘用，不享受國家財政支付工資，經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)，具有干部身份的人員，例如國有公司、企業(yè)的廠長、經(jīng)理。第四，享受國家財政支付工資，由國家編制機構(gòu)核定編制，代表國家履行管理職能的，具有干部身份的人員，例如各級國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。第五，不享受各級財政支付工資，不占各級行政編制的群眾性自治組織或行業(yè)自律組織的負責(zé)人等，如村民委員會主任、行業(yè)協(xié)會的負責(zé)人等。第六，人民團體中從事行政管理活動的，由國家支付工資，國家編制機構(gòu)核定編制的，具有干部身份的人員?！　「鶕?jù)上述“干部”的各種類型，我們不難看出，在我國，屬于“干部”的人員，有的是無名無實，徒有虛名；有的是有名無實，虛有其身份；有的是名符其實。很多“干部”并不是依法從事公務(wù)活動的人員，例如上述第一、二、五類所列人員。由此可見，根據(jù)我國政治生活和日常生活中關(guān)于“干部”運用、適用范圍的實際情況，可以很清楚地得出以下結(jié)論：在我國，屬于干部的人員，不一定就是國家工作人員，不是干部的人員，也不一定就不是國家工作人員（例如陪審員）；國有單位中的國家工作人員一定是屬于干部的人員，不能簡單地將屬于干部的人員范圍與國家工作人員的范圍劃上等號，更不能想當(dāng)然地認為是干部就一定是國家工作人員。只有那些代表國家依法從事公務(wù)，進行一定具有管理性質(zhì)、內(nèi)容活動的干部，才屬于國家工作人員。因此，第一、二、五類中具有干部身份的人員不屬于國家工作人員。這也是筆者認為具有干部身份的教師、律師、編輯、醫(yī)生等利用自己所從事的專門性的，不具有管理性質(zhì)的職業(yè)活動機會收受他人財物，為他人謀利的行為不能被認定為受賄罪的最主要的原因之一。　?。?）職業(yè)行為與職務(wù)行為　　在我國，事業(yè)單位（包括國有事業(yè)單位、非國有事業(yè)單位，下同）、團體（包括人民團體、社會團體，下同）中的某些人員既從事專門知識、技術(shù)、技能的教學(xué)研究應(yīng)用等職業(yè)活動，同時又擔(dān)任一定的職務(wù)，從事著一定的管理活動。例如國有大學(xué)中，某人既是教師從事教學(xué)活動，又是校長，從事管理工作；在國有醫(yī)院，某人既是醫(yī)生，從事醫(yī)務(wù)工作，同時又是醫(yī)院院長，從事管理工作，如此等等。這樣便存在一個對職業(yè)行為和職務(wù)行為的界定問題。一般來說，兩者是較容易劃分的，但是，有時卻相當(dāng)困難。筆者認為，對于這一問題，應(yīng)分別不同情形加以界定?！　∑湟?，在國有單位中，如果職業(yè)行為與職務(wù)行為界限分明的，從事職務(wù)活動不以職業(yè)活動為內(nèi)容、為手段、為條件的，職業(yè)活動本身不具有管理性質(zhì)、內(nèi)容的，行為人僅僅利用其職業(yè)行為的機會收受他人財物的，不能認定行為人利用了其職務(wù)之便。例如擔(dān)任國有大學(xué)校長的教師僅僅利用其教學(xué)機會而沒有利用其校長職務(wù)便利收受他人財物的，不能認定行為人構(gòu)成受賄罪。因為教學(xué)職業(yè)活動與校長職務(wù)活動不相干，校長職務(wù)的履行不以從事教學(xué)活動為內(nèi)容、為手段、為條件，故不能因某人擔(dān)任某種行政管理方面的職務(wù)就將其利用職業(yè)活動之便而沒有利用其職務(wù)之便，收受他人財物，為他人謀利的行為以受賄罪論處。　　其二，在國有單位中，如果職業(yè)行為與職務(wù)行為競合的，從事職務(wù)活動以職業(yè)活動為內(nèi)容、為手段，職業(yè)活動本身具有管理性質(zhì)、內(nèi)容的，則行為人利用其職業(yè)活動之便，收受他人財物，為他人謀利的，應(yīng)依法認定就是利用了職務(wù)上的便利，應(yīng)按有關(guān)受賄犯罪論處。例如在國有單位中，身為工程師的工程技術(shù)人員、會計人員、建筑工程質(zhì)量技術(shù)驗收人員等，其職務(wù)就是從事有關(guān)監(jiān)管工作，而這些監(jiān)管工作的實施又必然是以其專業(yè)知識、技術(shù)、技能的運用為內(nèi)容、為手段、為條件的，在這種情況下，其職業(yè)活動本身就具有管理性質(zhì)和內(nèi)容，因而與職務(wù)活動合二為一，互相競合。因此，上述人員利用其職業(yè)活動之便也就是利用其職務(wù)之便，所以，他們利用職業(yè)活動之便，收受他人財物，為他人謀利的，依法應(yīng)以受賄罪論處?！　。瑧椭温殬I(yè)受賄行為　　事業(yè)單位、團體中的從事專門職業(yè)活動的人員，由于他們不屬于國家工作人員，或者雖屬于國家工作人員但是沒有利用其職務(wù)上的便利，僅僅利用其不具有管理性質(zhì)、內(nèi)容的職業(yè)活動之便，收受他人財物，為他人謀取利益的行為，因其職業(yè)活動不屬于職務(wù)行為，因而不能構(gòu)成受賄罪。又因為他們不屬于公司、企業(yè)人員，因而也不能以商業(yè)受賄罪論處。但是又由于上述人員純粹利用職業(yè)活動的便利收受他人財物往往數(shù)額較大，例如醫(yī)院醫(yī)生收受病人或其家屬上萬元的財物；國有律師事務(wù)所額外收受當(dāng)事人數(shù)萬甚至數(shù)十萬的“報酬”等等，往往產(chǎn)生極端惡劣的消極影響，具有相當(dāng)?shù)纳鐣：π?，鑒于此，筆者認為，對于事業(yè)單位、團體中有關(guān)人員純粹利用職業(yè)活動之便收受他人財物，危害嚴(yán)重的行為，應(yīng)當(dāng)以犯罪論處，追究刑事責(zé)任。因此，在《刑法》中應(yīng)增設(shè)相關(guān)罪名，來懲治這類危害社會的行為?！　。ㄈ┤舜蟠?、政協(xié)委員身份行為職務(wù)性質(zhì)的認定　　在我國，人大代表、政協(xié)委員具有極大的廣泛性，他們當(dāng)中既有國家工作人員，也有一般的工人、農(nóng)民、學(xué)生、軍人，還有非國有公司、企業(yè)的企業(yè)家等。因此，必然存在著對非國家工作人員的人大代表、政協(xié)委員的身份行為的認定問題。要準(zhǔn)確、科學(xué)地認定這一問題，就必須弄清楚人大代表、政協(xié)委員的產(chǎn)生途徑和享有的權(quán)利?！　≡谖覈鶕?jù)憲法和法律，人大代表是經(jīng)法定的選舉程序而產(chǎn)生的。根據(jù)《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》規(guī)定，人大代表享有廣泛的權(quán)利，履行代表職責(zé)，管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟和文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。由此可見，人大代表執(zhí)行代表職務(wù)的行為，從本質(zhì)上說，是一種依照法律從事公務(wù)的行為，對人大代表應(yīng)以國家工作人員論。因此人大代表利用其執(zhí)行代表職務(wù)行為之便，收受他人財物，為他人謀利的，應(yīng)以受賄罪論處，而不論人大代表是否具有國家工作人員身份。例如，人大代表在進行年度工作調(diào)查中收受他人財物，為他人謀利的；人大代表接受有關(guān)公民的申訴材料，在利用自己人大代表的身份，履行其代表職責(zé)，向有關(guān)單位了解過問情況，監(jiān)督、督促申訴事宜處理的過程中，收受申訴人財物的，對該人大代表行為應(yīng)以受賄罪論處，即使該人大代表不具有國家工作人員身份，而僅僅是農(nóng)民、工人等，也不影響其受賄罪的成立。因為其執(zhí)行人大代表職務(wù)的行為，是一種依法從事公務(wù)的行為?！　∪嗣裾f(xié)委員是依照人民政協(xié)的章程選舉產(chǎn)生的。根據(jù)憲法的規(guī)定，人民政協(xié)是具有廣泛性的統(tǒng)一戰(zhàn)線組織，在國家政治生活、社會生活和對外友好活動中發(fā)揮著重要作用。人民政協(xié)委員享有通過規(guī)定的程序和途徑參政議政的權(quán)利，因此，人人政協(xié)委員執(zhí)行委員職務(wù)的行為從本質(zhì)上說也是一種依法從事公務(wù)的行為，也應(yīng)以國家工作人員論。所以，人民政協(xié)委員利用其執(zhí)行委員職務(wù)的便利，收受他人財物，為他人謀利的，也應(yīng)依法構(gòu)成受賄罪，而不論其身份是國家工作人員還是農(nóng)民、工人等。17 / 17