【正文】 行債務(wù)的一方未履行或履行不符合約定 130 ■ 概念 ◇ 先履行合同的當事人一方因后履行合同一方欠缺履行債務(wù)能力或信用，而拒絕履行合同的權(quán)利。 ■ 構(gòu)成要件 ◇ 雙方當事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù) ◇ 債務(wù)履行有先后順序，且由履行順序在先的當事人行使 ◇ 履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形 ◇ 履行順序在后的當事人未提供適當擔(dān)保 131 ■ 對方有下列情況，可以行使不安抗辯權(quán)（當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，承擔(dān)違約責(zé)任） ◇ 經(jīng)營狀況嚴重惡化 ◇ 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù) ◇ 喪失商業(yè)信譽 ◇ 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其它情況 ■ 法律后果 ◇ 中止履行，應(yīng)及時通知對方 ◇ 對方提供適當擔(dān)保時，應(yīng)恢復(fù)履行 ◇ 中止履行后對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同 132 代位權(quán) ■ 概念 ◇ 因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外 ◇ 代位權(quán)的行使 范圍 以債權(quán)人的債權(quán)為限，費用由債務(wù)人負擔(dān) ■ 特征 ◇ 針對的是債務(wù)人消極行為，即怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)的消極行為 ◇ 是債權(quán)人以自身名義直接向次債務(wù)人提出請求 ◇ 行使方式必須是在法院提起代位權(quán)訴訟 133 ■ 債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法存在并確定 ■ 債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害 ◇ 債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張到期債權(quán) ◇ 兩種債權(quán)不能清償之間存在因果關(guān)系 ■ 債務(wù)人的債權(quán)已到期 ■ 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（不帶有人身性質(zhì)） 134 ■ 行使主體 —— 債權(quán)人以自已的名義 ■ 行使方式 —— 通過訴訟程序 ■ 行使范圍 ◇ 只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)，不應(yīng)以債務(wù)人的其他債權(quán)人的債權(quán)為基礎(chǔ) ◇ 債權(quán)人代位行使的債權(quán)數(shù)額應(yīng)當與其對債務(wù)人享有的債權(quán)數(shù)額為上限 135 ■ 次債務(wù)人向債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人拒絕，則債權(quán)人有權(quán)代債務(wù)人受領(lǐng) ■ 受領(lǐng)之后將財產(chǎn)交給債務(wù)人，不能直接占有 ■ 由債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù) ■ 如債務(wù)人不主動履行，債權(quán)人可請求強制履行受償 136 撤銷權(quán) ■ 概念 ◇ 債權(quán)人對債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當行為，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利 ■ 規(guī)定 ◇ 債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的 ◇ 債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)對債權(quán)人造成損害，且受讓人知道該情形的 ◇ 范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，費用由債務(wù)人負擔(dān) 137 ■ 債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為 ■ 債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人債權(quán)成立之后 ■ 債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力 ■ 債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人的債權(quán) ■ 行使主體：債權(quán)人 ■ 行使方式：通過向法院起訴 ■ 行使期限 ◇ 自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使 ◇ 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅 138 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止 掌握合同的變更 ■ 狹義變更 —— 是指客體與內(nèi)容的變更。主體變更就是合同的轉(zhuǎn)讓 ■ 廣義變更 —— 合同主體、客體、內(nèi)容至少一項要 素 發(fā)生變更 ■ 約定變更 —— 當事人協(xié)商一致 ■ 法定變更 —— 滿足特定條件下，當事人不經(jīng)過協(xié)商而變更 139 ■ 合同關(guān)系已經(jīng)存在（合同無效、被撤銷，視為無合同關(guān)系） ■ 合同內(nèi)容需要變更 ■ 經(jīng)合同當事人協(xié)商一致，或法院判決、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定 ■ 符合法律、行政法規(guī)要求的方式 140 ■ 已發(fā)生變更的部分以變更后為準 ■ 已經(jīng)履行的部分不因合同變更而失去法律依據(jù) ■ 未變更部分繼續(xù)原有的效力 ■ 合同變更不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利 141 合同的轉(zhuǎn)讓 ■ 概念 ◇合同當事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人 ■ 合同轉(zhuǎn)讓的類型 ◇合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓 ◇合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓 ◇合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓（概括轉(zhuǎn)移） ■ 合同轉(zhuǎn)讓的特征 ◇只是合同主體的變化，不涉及合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容變化 ◇核心在于處理好各方當事人 之間 的關(guān)系 ■ 導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓的事由 ◇ 依法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利轉(zhuǎn) 移 ◇ 依法律行為而發(fā)生轉(zhuǎn)讓 142 ■ 債權(quán)轉(zhuǎn) 讓 ◇是指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，享有合同權(quán)利的當事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有 ■ 債權(quán)轉(zhuǎn) 讓 的條件 ◇須存在有效債權(quán)，無效合同或已被終止的合同不產(chǎn)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓 。被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)讓性 ◇以下三種債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓 ▼ 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓 ▼ 按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓 ▼ 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的 合同權(quán)利不具有可轉(zhuǎn)讓性 143 ■ 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 ◇受讓人成為合同新債權(quán)人 ◇從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移 ◇抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 ◇抵銷權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 144 ■ 債務(wù)轉(zhuǎn)移概述 ◇指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，承擔(dān)合同義務(wù)的當事人將其義務(wù)轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān) ■ 債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件 ◇被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在 ◇被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性 ▼ 與債務(wù)人人身有密切聯(lián)系的債務(wù)不可轉(zhuǎn)移 ▼ 當事人特別約定不得轉(zhuǎn)移的債務(wù)不可轉(zhuǎn)移 ▼ 法律強制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債務(wù)不可轉(zhuǎn)移（如轉(zhuǎn)包） ◇須經(jīng)債權(quán)人同意 ■ 債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力 ◇承擔(dān)人成為合同新債務(wù)人 ◇抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 ◇從債務(wù)隨之轉(zhuǎn)移 145 ■ 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念 ◇全部轉(zhuǎn)移：合同當事人一方將其權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人 ◇部分轉(zhuǎn)移：合同當事人一方將其權(quán)利義務(wù)的一部分轉(zhuǎn)移給第三人，轉(zhuǎn)讓人和承受人如沒有約定債務(wù)份額和性質(zhì)，視為連帶之債 ■ 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件 ◇轉(zhuǎn)讓人與承受人達成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ◇原合同必須有效 ◇原合同為雙務(wù)合同 ◇符合法定程序 146 ■ 企業(yè)的合并與分立涉及的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移 ◇企業(yè)合并 :兩個或兩個以上的企業(yè)合并為一個企業(yè) ◇企業(yè)分立 :一 個企業(yè)分立為兩個或兩個以上的企業(yè) ◇法律后果 ▼ 企業(yè)分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān) ▼ 企業(yè)分立的，除約定外，由分立的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) ▼ 屬于法定權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，不需要取得合同相對人的同意 147 合同的權(quán)利義務(wù)終止 ■合同解除的概念 ◇是指在合同有效成立之后而沒有履行完畢之前，當事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為 ■合同解除的分類 ◇協(xié)議解除 ◇單方解除（包括約定解除和法定解除） 148 ■ 協(xié)議解 除 的條件與程序 ◇當事人雙方協(xié)商一致即可 ◇通過要約、承諾的方式產(chǎn)生新合同，以新合同來解除原合同，按合同訂立程序進行 ◇法律法規(guī)規(guī)定要辦理批準登記的，依照規(guī)定 ■ 單方解除的條件與程序 ◇約定解除條件 ： 當事人在訂立合同時預(yù)先設(shè)定 ◇法定解除條件 ▼ 不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 ▼ 當事人明示或以自己的行為表示不履行主要債務(wù) ▼ 當事人一方遲延履行主要債務(wù)經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)未履行 ▼ 當事人一方遲延履行主要債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 149 ◇單方解除的程序 ▼ 法律規(guī)定或約定解除權(quán)行使期限的，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅 ▼ 沒有約定解除權(quán)行使期限的，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅 ▼ 當事人一方主張解除合同的通知到達對方時合同解除 ▼ 對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力 ■ 合同解除的法律后果 ◇尚未履行的債務(wù)，終止履行 ◇已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復(fù)原狀、采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失 150 合同權(quán)利義務(wù)終止的其他情形 ■因履行而終止（清償） ■因抵消而終止（互負債務(wù)，對等消滅） ■因提存而終止（債權(quán)人不明，標的物提交保管） ■因免除債務(wù)而終止（債權(quán)人依法拋棄債權(quán)） ■因混同而終止（債權(quán)和債務(wù)同歸一人） 151 違約責(zé)任 違約責(zé)任的承擔(dān)方式 ■ 違約責(zé)任 ◇ 概念 :合同當事人不履行合同或履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任 ◇ 違約責(zé)任的性質(zhì) ▼ 財產(chǎn)責(zé)任，表現(xiàn)為支付違約金、賠償損失等 ▼ 本質(zhì)不在于對違約方的制裁，而在于對被違約方的補償 152 ◇ 違約責(zé)任的構(gòu)成要件 ▼ 主觀要件：不論主觀上是否有過錯，均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 ▼ 客觀要件：出現(xiàn)了客觀的違約事實 ◇ 原則 ▼ （嚴格責(zé)任原則）有違約行為即構(gòu)成違約責(zé)任，除非有免責(zé)事由方可免除 ▼ 當事人一方違約后 ,對方應(yīng)采取適當措施防止損失的擴大 。沒有采取適當措施致使損失擴大的 ,不得就擴大的損失要求賠償 。防止損失擴大而支出的合理費用 ,由違約方承擔(dān) ■ 違約行為 ◇ 概念 :指合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為 ◇ 違約行為的分類 ▼ 單方違約與雙方違約 ▼ 預(yù)期違約與實際違約 153 ■ 繼續(xù)履行（強制實際履行） ◇ 非違約方有權(quán)要求違約方依照合同約定繼續(xù)履行合同，必須建立在能夠并且應(yīng)該實際履行基礎(chǔ)上，除非： ▼ 法律上或事實上不能履行 ▼ 債務(wù)的標的物不適于強制履行或履行費用過高 ▼ 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行 ■ 采取補救措施 ◇ 非違約方可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款等違約責(zé)任 ■ 賠償損失 ◇ 給對方造成損失的，應(yīng)賠償損失，數(shù)額應(yīng)相當于因違約所造成的損失，但不得超過預(yù)見的可能損失 154 ■ 違約金 ◇ 當事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢 ◇ 分為約定違約金和法定違約金 ◇ 約定違約金低于實際損失，可以要求法院或仲裁機構(gòu)予以增加 ◇ 約定違約金過分高于實際損失，可以要求法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少 ◇ 當事人就遲延履行約定違約金的，支付違約金后，還應(yīng)履行債務(wù) 155 ■ 定金（擔(dān)保的一種） ◇ 是合同當事人一方預(yù)先支付給對方的款項，作為履行合同的擔(dān)保，定金存在于從合同之中 ◇ 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)?作 價款或收回 ◇ 給付定金的一方不履行約定，無權(quán)要求返還定金 ◇ 收受定金的一方不履行約定，應(yīng)當雙倍返還定金 ◇ 當事人既約定了違約金，又約定定金的，違約時，對方可以選擇采用哪一個 ◇ 定金數(shù)額不得超過合同價款的 20% 156 ■ 預(yù)期違約（先期違約） ◇ 指當事人一方在合同約定的期限屆滿之前，明示或默示其將來不能履行合同 ,構(gòu)成要件 ： ▼ 時間在合同有效成立之后至合同履行期限截止前 ▼ 違約將導(dǎo)致合同目的落空 ■ 當事人雙方都違約的情形 ◇ 應(yīng)當各自獨立地承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 ■ 因第三人原因違約的情形 ◇ 當事人應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當事人與第三人的糾紛另行解決 ■ 違約與侵權(quán)競合的情形 ◇ 受損害方有權(quán)選擇要求其承擔(dān)違約責(zé)任或要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 157 不可抗力及違約責(zé)任的免除 ■ 不可抗力的條件 ◇ 不能預(yù)見 ◇ 不能避免 ◇ 不能克服 ■ 不可抗力的分類 ◇ 自然事件：地震、洪水等 ◇ 社會事件：戰(zhàn)爭、暴亂等 ■ 不可抗力發(fā)生后的處理