【正文】 見。國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 67 行政規(guī)范性文件的概念及特征： 是指各級(jí)各類國(guó)家行政機(jī)關(guān)為實(shí)施法律執(zhí)行政策在法定權(quán)限內(nèi)制定處行政法規(guī)和規(guī)章以外的具有普遍約束力的決定、命令及行政措施等。 （ 1）主體廣泛性（上至國(guó)務(wù)院下至指鄉(xiāng)政府） （ 2）效力的多層級(jí)性和從屬性 （ 3）規(guī)范性（也為人們提供行為規(guī)則和模式） 與行政立法的區(qū)別 （ 1）制定主體范圍不同（一廣一窄）； （ 2）效力不同（一小一大）； （ 3）可予規(guī)范的內(nèi)容不同（ 一無(wú)一有 無(wú)權(quán)直接對(duì)相對(duì)人設(shè)定權(quán)利義務(wù)）； （ 4）制定程序不同（ 一簡(jiǎn)一繁 ）。 三、制定行政規(guī)范性文件 68 第三節(jié)、具體行政行為 一、概述 概念和特征 指行政主體針對(duì)特定的對(duì)象，就特定事項(xiàng)所作的處理決定，并直接對(duì)特定對(duì)象的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響的單方行為 。 1．具體行政行為是法律行為（它是行政法上的意志行為和有法律約束力的處理） 針對(duì)特定人與特定事項(xiàng)。 3．具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。 是實(shí)現(xiàn)行政職能的外部行為措施。 二、具體行政行為的成立 1．主體要件，作出具體行政行為的是享有行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，實(shí)施該具體行政行為的工作人員意志健全，具有行為能力。 2．內(nèi)容要件，行政機(jī)關(guān)要求相對(duì)人應(yīng)當(dāng)做什么或者不準(zhǔn)做什么的意思，應(yīng)當(dāng)以正確和可識(shí)別的方式清楚地表示出來(lái)，使其知道行政機(jī)關(guān)為其安排了什么樣的權(quán)利義務(wù)。 3．程序要件，按照法律規(guī)定的時(shí)間和方式進(jìn)行送達(dá)。未經(jīng)送達(dá)領(lǐng)受程序的具體行政行為，不發(fā)生法律約束力。 69 三、具體行政行為的無(wú)效 —— 嚴(yán)重和明顯違法 1．構(gòu)成具體行政行為無(wú)效的條件 （ 1）要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為； （ 2）明顯缺乏法律依據(jù)的； （ 3）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)或要求從事客觀上不可能實(shí)施的行為； （ 4）越權(quán)無(wú)效。 2．具體行政行為無(wú)效的后果 （ 1）自始無(wú)效，相對(duì)人可以不履行義務(wù)且不承擔(dān)法律責(zé)任（在我國(guó)，這一制度并未完全建立，法律也沒(méi)有賦予所有機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人具有自行判斷的權(quán)力，法定國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為無(wú)效的認(rèn)定具有唯一性和壟斷性“完全公定力模式下的行政行為無(wú)效” ） 。 （ 2）該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的相對(duì)人，可以在任何時(shí)候主張?jiān)撔袨闊o(wú)效； （ 3) 要求相對(duì)人履行的所有義務(wù)取消 (4）對(duì)相對(duì)人造成損害要予以賠償。 70 四、 具體行政行為的可撤銷 —— 一般違法 構(gòu)成可撤銷具體行政行為的條件 （ 1）事實(shí)不清、證據(jù)不足；（ 2）適用法律錯(cuò)誤； （ 3）違反法定程序； （ 4）濫用職權(quán)。 2．可撤銷的具體行政行為的后果 （ 1）行政行為因撤銷而失效，所作出的具體行政行為就自始沒(méi)有發(fā)生效力，行政行為的撤銷效力溯及既往 ； （ 2）如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的，能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀 ； （ 3）給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。 在我國(guó)，具體行政行為因撤銷而失去效力并不是自始無(wú)效，而是自自撤銷之日起失效 71 五、行政征收與行政給付 行政征收 （ 1）概念及特點(diǎn)：行政主體憑借國(guó)家行政權(quán)，根據(jù)國(guó)家和社會(huì)公共和利益的需要依法向行政相對(duì)認(rèn)證集一定數(shù)量金錢或?qū)嵨锏木唧w行政行為。具有法定性、強(qiáng)制性等特點(diǎn)。 （ 2）征收的種類及內(nèi)容： 因使用引起的征收。如資源費(fèi)征收、建設(shè)資金征收。 因行政法上的義務(wù)引起的征收。如稅收征收、管理費(fèi)征收。 因違反行政法規(guī)定引起的征收。如排污費(fèi)征收、滯納金征收。 （ 3）實(shí)現(xiàn)的方式：自愿交納、強(qiáng)制征收。 2 、行政給付 （ 1）概念及特點(diǎn) :行政機(jī)關(guān)在公民年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等特殊情況下，依法賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。具有對(duì)象特定、條件特定、內(nèi)容特定等特點(diǎn)。 （ 2）行政給付的種類：物質(zhì)幫助和公用機(jī)構(gòu)。 前者主要有兩個(gè)方面：一是向公民提供生活物質(zhì)保障和防范風(fēng)險(xiǎn)保障，二是為促進(jìn)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展向個(gè)人或者企業(yè)提供的特定物質(zhì)支持。后者主要用于履行面向社會(huì)的普遍和持續(xù)的公共服務(wù)職能。如，政府設(shè)置的學(xué)校、醫(yī)院、養(yǎng)老院、圖書館、博物館、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、出版社、報(bào)社、垃圾處理機(jī)構(gòu)等。 72 概念： 是指在法律一般禁止的情況下，行政主體據(jù)相對(duì)人的申請(qǐng)，通過(guò)特定形式賦予其從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┨囟ㄐ袨榈臋?quán)利或資格的具體行政行為。 具有主體性、被動(dòng)性、內(nèi)容特定性等特點(diǎn)。 【 我國(guó) 《 行政許可法 》 于 2022年 8月通過(guò)， 2022年7月 1日施行。按我國(guó)法律的規(guī)定行政許可“是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人和其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。”（見第二條）沒(méi)有顯現(xiàn)出存在法律一般禁止和對(duì)一般禁止的解除這兩個(gè)基本特點(diǎn)。 】 作用： 控制危險(xiǎn)、配置資源、提供公信力證明。 程序： 一般程序： 申請(qǐng)與受理、審查與決定、期限、聽證、變更與延續(xù) 。 特別程序：對(duì)特許事項(xiàng)的招標(biāo)、競(jìng)拍程序；對(duì)特定相對(duì)人的認(rèn)可程序；登記程序。 六、 行政許可 73 七、行政處罰 概念及特征： 是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)構(gòu)成行政違法行為的相對(duì)人給予行政制裁的具體行政行為。具有授權(quán)性、特定性、制裁性等特點(diǎn)。 【 我國(guó)于 1996年 3月通過(guò)并公布， 10月 1 日施行 】 行政處罰的原則 （ 1）處罰法定原則 — 處 罰設(shè)定法定、實(shí)施處罰的主體法定、處罰依據(jù)法定、處罰程序法定 。 （相對(duì)人的行為，只有法律明文規(guī)定應(yīng)予行政處罰的才受處罰；行政處罰設(shè)定權(quán)只能由法律規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)行使；行政處罰的適用，必須嚴(yán)格依照有關(guān)行政違法構(gòu)成的實(shí)體法和適用行政處罰的程序法進(jìn)行，否則行政處罰無(wú)效。） （ 2）公正公開原則 — 公平、正直，沒(méi)有偏私；有關(guān)規(guī)定必須向社會(huì)公開；身份表明、告知等。 （ 3）處罰救濟(jì)原則 — 必須保證相對(duì)人取得救濟(jì)途徑，無(wú)救濟(jì)即無(wú)處罰。相對(duì)人享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、申請(qǐng)復(fù)議權(quán)、提起訴訟權(quán)和請(qǐng)求國(guó)家賠償權(quán)等救濟(jì)權(quán)。、 （ 4）一事不再罰原則 — 對(duì)同一違法行為不得基于兩次以上同類處罰。 （一個(gè)違法行為違反了一個(gè)法律或法規(guī)的規(guī)定，法律法規(guī)規(guī)定兩個(gè)或兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)都有處罰權(quán)。 一個(gè)違法行為，違反兩個(gè)以上的法律規(guī)范，兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)都有處罰權(quán) .） （ 5）罰過(guò)相當(dāng)原則； （ 6） 處罰與教育相結(jié)合原則 。 一個(gè)違法行為違反了一個(gè)法律或法規(guī)的規(guī)定，法律法規(guī)規(guī)定兩個(gè)或兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)都有處罰權(quán)。 74 規(guī)范性文件 設(shè)定處罰種類 法律 各種行政處罰 行政法規(guī) 限制人身自由以外的行政處罰 地方性法規(guī) 限制人身自由、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰 部門規(guī)章 一定數(shù)量的警告、罰款 地方規(guī)章 其他規(guī)范性文件 無(wú)權(quán)設(shè)定 行政處罰的設(shè)定 75 處罰的種類 （ 1）人身自由罰 — 短期內(nèi)剝奪人身自由。（我國(guó) 《 行政處罰法 》 規(guī)定只有“行政拘留”一種，在實(shí)際中還有勞動(dòng)教養(yǎng)。） （ 2）行為罰 — 限制或剝奪某種行為能力或資格，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，吊銷許可證、執(zhí)照等。 （ 3）財(cái)產(chǎn)罰 — 交納一定數(shù)額的金錢或沒(méi)收一定財(cái)物，如罰款、沒(méi)收非法所得等。 （ 4）申戒罰 — 榮譽(yù)、名譽(yù)等精神利益受到損失，如警告。 【 我國(guó) 《 行政處罰法 》 規(guī)定的六類處罰：警告；罰款；沒(méi)收非法所得；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；吊銷許可證、執(zhí)照；行政拘留。 】 76 處罰的程序 決定程序 1）簡(jiǎn)易程序：違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)；處罰種類和幅度較低（對(duì)公民處以 50元以下，對(duì)法人或者其他組織處以 1000元以下的罰款或者警告的）。由執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)表明身份，出具和交付依法填寫統(tǒng)一制作的行政處罰決定書，將行政處罰決定報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案。 （ 2）一般程序 ：立案、調(diào)查取證、說(shuō)明理由并聽取申辯、作出處罰決定。 （ 3）聽證程序： 舉行聽證會(huì)的條件：行政機(jī)關(guān)將要作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款等行政處罰決定；經(jīng)當(dāng)事人依法提出聽證要求，由行政機(jī)關(guān)組織 。 聽證會(huì)的進(jìn)行：行政復(fù)議機(jī)關(guān)通知聽證會(huì)舉行的時(shí)間和地點(diǎn)； 由調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；制作筆錄 并 交當(dāng)事人審核后簽字或者蓋章 。 處罰決定的作出。 執(zhí)行程序 罰、收機(jī)構(gòu)相分離；實(shí)行收支兩條線；處罰強(qiáng)制執(zhí)行。 77 河北平山勞動(dòng)就業(yè)局訴稅務(wù)局行政處罰錯(cuò)誤案 ? 河北平山勞動(dòng)就業(yè)局從 1994年 1月至 1996年 10月共收取勞務(wù)管理費(fèi)、勞務(wù)服務(wù)費(fèi)及勞務(wù)市場(chǎng)收入等共計(jì) 57萬(wàn)余元。 1996年 11月平山地稅局向就業(yè)局發(fā)出限期申報(bào)納稅通知書， 12月又兩次發(fā)出限期交納稅款 3萬(wàn)余元的通知，就業(yè)局均未按期履行。 12月 13日，地稅局以平地稅字第 1號(hào)稅務(wù)處理決定，對(duì)就業(yè)局作出處以應(yīng)繳未繳的營(yíng)業(yè)稅、城建稅、教育費(fèi)附加 3倍罰款計(jì) ，限于 12月 18日前入庫(kù)。就業(yè)局不服，提起行政訴訟。平山縣人民法院認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)依照行政處罰法規(guī)定，將作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及法律依據(jù)告知當(dāng)事人，并告知當(dāng)事人依法享有陳述和申辯、申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟的權(quán)利；并依照規(guī)定，收集有關(guān)證據(jù)，制作調(diào)查筆錄。但這些工作，地稅局都沒(méi)有做。且作出數(shù)額較大的罰款處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利。地稅局也沒(méi)有做。因而，該行政處理決定從程序上違法依法應(yīng)予撤銷。據(jù)此，平山縣人民法院于判決：撤銷河北省平山縣地方稅務(wù)局 1996年12月 13日所作的平地稅罰字第 1號(hào)稅務(wù)處理決定。 78 行政處罰的管轄和適用 （ 1）行政處罰的實(shí)施主體 行政機(jī)關(guān)；綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)；法律、法規(guī)授權(quán)的組織； 受行政機(jī)關(guān)委托的組織。 （ 2）政處罰的管轄 地域管轄 :是指同級(jí)同類行政機(jī)關(guān)之間對(duì)行政違法案件行使行政處罰權(quán)的權(quán)限分工。原則上，行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的有權(quán)行政機(jī)關(guān)管轄 。 級(jí)別管轄 ：指上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間 對(duì)行政違法案件行使行政處罰權(quán)的權(quán)限分工。原則上，行政處罰案件由縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。 指定管轄 ： 行政機(jī)關(guān)就管轄事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)指 （ 3）政處罰的適用 是指處罰實(shí)施主體對(duì)違法案件具體運(yùn)用行政處罰法規(guī)范實(shí)施處罰的活動(dòng)。 不予處罰： 不滿十四周歲的人有違法行為的；精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的； 違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害后果的。 從輕或減輕處罰 ：滿十四周歲未滿十八周歲的；能主動(dòng)消除或減輕行為后果的；受脅迫的；有立功表現(xiàn)的。 處罰不成立：出發(fā)前未向當(dāng)事人行說(shuō)明義務(wù)或拒絕聽起陳述和申辯。 處罰無(wú)效：無(wú)依據(jù)、違程序、罰款不出具收據(jù)、沒(méi)收財(cái)物不出具沒(méi)收財(cái)物單據(jù)。 行政處罰的追訴時(shí)效 ： 原則上行政違法行為在 2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。但法律另有規(guī)定的除外。 79 八、治安管理處罰 【 我國(guó) 2022年 8月通過(guò) 《 治安管理處罰法 》 并于 2022年 3月 1日起施行 】 概念及原則 : 是公安機(jī)關(guān)給予實(shí)施治安違法行為的公民、法人和其他組織的行政制裁。其前提是確定違反治安管理行為的社會(huì)危害性、行政違法性和應(yīng)受行政處罰性。 基本原則： (1)違法行為與行政處罰相適應(yīng)原則。治安管理處罰必須以事實(shí)為根據(jù)，與違反治安管理行為的性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng) (2)公開、公正，尊重和保障人權(quán)，保護(hù)公民的人格尊嚴(yán)原則。 (3)教育與處罰相結(jié)合原則。 安處罰的種類和適用 種類： 治安處罰共有四個(gè)主罰和一個(gè)附加罰。前者是警告、罰款、行政拘留和吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證；后者是限期出境或者驅(qū)逐出境，適用對(duì)象僅限于違反治安管理的外國(guó)人。 80 適用 （ 1）應(yīng)受處罰的違法行為主體。 對(duì)自然人：自然人應(yīng)當(dāng)具備責(zé)任年齡和責(zé)任能力兩方面的條件。對(duì)單位，應(yīng)當(dāng)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予行政處罰。其他法律、行政法規(guī)對(duì)同一行為規(guī)定給予單位處罰的，依照其規(guī)定處罰。 （ 2）多個(gè)違法行為和共同違法行為。對(duì)前者分別作出處罰決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合并執(zhí)行的，最長(zhǎng)不超過(guò) 20日。對(duì)后者根據(jù)行為人在違反治安管理行為中所起的作用，分別處罰。 （ 3）不予處罰：不滿 14歲；精神病人；民間糾紛所致的打架斗毆或毀物，