【正文】 募集資金用于收購(gòu)本公司發(fā)起人資產(chǎn) ， 以防止上市公司主要發(fā)起人通過(guò)向上市公司出售不良資產(chǎn)來(lái)套取募集資金 ， 侵犯中小股東利益 。 ” 69 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)：案例二，委托經(jīng)營(yíng)不能解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) ? 按有關(guān)規(guī)定 ， 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)應(yīng)向獨(dú)立第三方轉(zhuǎn)讓或由股份公司收購(gòu)或委托經(jīng)營(yíng) ， 但 委托經(jīng)營(yíng)能有效解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)嗎 ？ ? jk公司與控股股東都擁有工業(yè)廠房 ， 都是對(duì)區(qū)內(nèi)的企業(yè)進(jìn)行租售 。雖然在客戶定位 、 地段 、 廠房類型上有差異 ， 但客觀上在廠房租售及物業(yè)管理上存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 。 為消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) ， 大股東一是承諾不再自行或委托第三人與股份公司進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù) ， 二是簽署委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議 ， 總公司在建項(xiàng)目完工后交由股份公司管理 ， 今后不再?gòu)氖峦恋貜S房的投資建設(shè) ， 對(duì)總公司未投入股份的廠房已委托給股份經(jīng)管 （ 收管理費(fèi) ） ， 期限至 2020年 。 三是控股股東在表決時(shí) ， 不得作出有損股份的決定 。 但總公司擁有或在建的工業(yè)廠房是規(guī)范公司的 。 在授權(quán)經(jīng)營(yíng)期間仍有利益沖突 。 ? zhhf因 2021年回購(gòu)大股東法人股減資 ， 而以部分房產(chǎn)的開(kāi)發(fā)權(quán)支付 ， 然后再由大股東托管給股份公司開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng) （ 資質(zhì)已轉(zhuǎn)給股份 ） ，但這部分房產(chǎn)為酒店 、 高級(jí)別墅 ， 量不大 ， 因而委托經(jīng)營(yíng)能有效解決 。 70 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)：案例三，同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)情況 ? tb的控股股東 — **地電是代表省政府對(duì)電力建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行投資的主體 ， 代表政府擁有多個(gè)發(fā)電企業(yè)的權(quán)益 。 公司認(rèn)為 ， 即使存在其具有獨(dú)立法人資格的直屬和控股發(fā)電企業(yè) ， 與公司業(yè)務(wù)的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)也是一種不損害公司股東利益的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 。 在上網(wǎng)電價(jià)由國(guó)家計(jì)委規(guī)定 ， 上網(wǎng)電量和發(fā)電量由省經(jīng)委統(tǒng)一調(diào)控的情況下 ， 地電無(wú)法控制其直屬和控股發(fā)電企業(yè)的電力經(jīng)營(yíng) 。 因而公司與地電屬于同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng) ， 這在我國(guó)電力行業(yè)中是不可避免的普遍現(xiàn)象 。 公司如增發(fā)成功（ 增發(fā)用于收購(gòu) ） ， 公司占地電直接控制或控股的總裝機(jī)容量的%。 為了從根本上消除同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)象 。 一方面地電承諾 ， 全力支持全省唯一電力上市公司的發(fā)展 ， 今后如有新電廠項(xiàng)目 ， 由公司開(kāi)發(fā)投資 ， 另方面 ， 公司將以收購(gòu)方式逐步收購(gòu)其擁有的電力企業(yè)的權(quán)益 。 71 規(guī)范運(yùn)作主要問(wèn)題四：關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 ? 發(fā)審備忘錄第 1號(hào)、 14號(hào)、 《 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露 》 、 《 公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第一號(hào) 〈 招股說(shuō)明書的內(nèi)容與格式 〉》 對(duì)關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易披露作出規(guī)定。 關(guān)聯(lián)方主要應(yīng)包括 :控股股東及其控制或參股的公司；控股股東及主要股東對(duì)股份公司有重大影響的法人或自然人；合營(yíng)企業(yè)，聯(lián)營(yíng)企業(yè)；主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員、核心技術(shù)提供者或與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)。 關(guān)聯(lián)交易主要包括 :購(gòu)銷商品；買賣有形或無(wú)形資產(chǎn)，收購(gòu)兼并；提供或接受勞務(wù)，代理，租賃，管理方面的合同（如委托經(jīng)營(yíng)等）等；提供資金，許可協(xié)議；擔(dān)保抵押；研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移；關(guān)鍵管理人員報(bào)酬；合作投資建立企業(yè)、開(kāi)發(fā)項(xiàng)目等。 對(duì)關(guān)聯(lián)交易決策程序： 公司應(yīng)披露已發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的決策過(guò)程是否與章程相符，定價(jià)是否遵循了市場(chǎng)原則，關(guān)聯(lián)股東或董事在審議相關(guān)交易時(shí)是否回避，以及獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)成員是否發(fā)表不同意見(jiàn)。 公司律師應(yīng) 進(jìn)行核查驗(yàn)證，并對(duì)關(guān)聯(lián)交易是否存在損害公司及中小股東利益、關(guān)聯(lián)交易決策程序的合法性及有效性明確發(fā)表意見(jiàn)。 72 關(guān)聯(lián)交易的界定及規(guī)范（續(xù)一） 關(guān)聯(lián)交易的處理 ：改制徹底，盡量減少關(guān)聯(lián)交易；無(wú)法避免的關(guān)聯(lián)交易，如實(shí)披露，其交易價(jià)格和收費(fèi)不偏離于市場(chǎng)；在章程中對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決策權(quán)力和程序作出規(guī)定，如回避、獨(dú)立財(cái)務(wù)報(bào)告等。 對(duì)交易總額高于人民幣 3000萬(wàn)元或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5%的重大關(guān)聯(lián)交易 ， 14號(hào)備忘錄規(guī)定：發(fā)行人獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)交易的公允性以及是否履行法定批準(zhǔn)程序發(fā)表意見(jiàn)；發(fā)行人律師應(yīng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的合法性發(fā)表意見(jiàn)；申報(bào)會(huì)計(jì)師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注關(guān)聯(lián)交易對(duì)發(fā)行人財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響，并對(duì)關(guān)聯(lián)交易的會(huì)計(jì)處理是否符合等有關(guān)會(huì)計(jì)處理發(fā)表專項(xiàng)意見(jiàn)；主承銷商應(yīng)在盡職調(diào)查報(bào)告中對(duì)此類關(guān)聯(lián)交易是否影響發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性發(fā)表意見(jiàn)，并提供充分依據(jù)；發(fā)行人應(yīng)在招股說(shuō)明書充分披露上述獨(dú)董及中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)。 ? 我認(rèn)為 ， 完全禁止關(guān)聯(lián)交易不符合商業(yè)決策原則 ， 不符合公司利益最大化要求 ， 目前的很多關(guān)聯(lián)交易有其歷史原因 ， 并與國(guó)企改革相聯(lián)系 。 對(duì)于經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易 ， 關(guān)鍵不是看量 ， 而是看價(jià)；對(duì)非經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易則要加倍關(guān)注 ， 既要看價(jià) ， 又要關(guān)注交易性質(zhì) 。 73 關(guān)聯(lián)交易的界定及規(guī)范（續(xù)二） 改制重組時(shí)需要盡可能避免的關(guān)聯(lián)交易情形： a發(fā)起人或股東通過(guò)保留采購(gòu)、銷售機(jī)構(gòu)，壟斷業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)； b從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的公司不擁有獨(dú)立的產(chǎn)、供、銷系統(tǒng)，且主要原材料和產(chǎn)品銷售依賴股東及其控股企業(yè)； c專為公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)提供服務(wù)的設(shè)施，未重組進(jìn)入公司； d主要為公司提供的專業(yè)化服務(wù)，未由關(guān)聯(lián)方采取出資或出售等方式納入公司，或轉(zhuǎn)由關(guān)聯(lián)的第三方經(jīng)營(yíng)； e自然壟斷性的供水、供電、供汽、供暖等服務(wù)，未能有效地保證交易和定價(jià)的公允； f公司的資金、資產(chǎn)或核心技術(shù)被主發(fā)起人或第一大股東（追溯至實(shí)際控制人）及其關(guān)聯(lián)股東、其控制的企業(yè)法人占用。 74 關(guān)聯(lián)交易的界定及規(guī)范（續(xù)三） 自 2021年 10月 1日起，企業(yè)發(fā)行要具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，最近一年和最近一期： a發(fā)行人與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品（或服務(wù)）銷售或原材料（或服務(wù)）采購(gòu)方面的交易額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購(gòu)原材料 (或服務(wù) )金額的比例，均不超過(guò) 30%； b具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近一年和最近一期，發(fā)行人委托控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品 (或服務(wù) )銷售或原材料 (或服務(wù) )采購(gòu)的金額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購(gòu)原材料(或服務(wù) )金額的比例，均不超過(guò) 30%； c具有開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必備的資產(chǎn)，最近一年和最近一期，以承包、委托經(jīng)營(yíng)、租賃或其他類似方式，依賴控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收入，均不超過(guò)其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的 30%。 75 關(guān)聯(lián)交易：案例一，部分改制關(guān)聯(lián)交易不可避免 ? hhhg00年 8月改制 ， 集團(tuán)將產(chǎn)品相關(guān)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)投入 ， 但其所需的兩種原材料的設(shè)備未重組進(jìn)入 ， 造成 00年 11月 — 12月 ， 01年 ， 02年 1— 2月向集團(tuán)采購(gòu)額占同期總采購(gòu)的 96%、 87%、62%， 不計(jì)水電氣則占 73%、 58%、 34%。 該公司應(yīng)整體上市 ， 但主體太差 ， 就拿出好的一部分 ， 關(guān)聯(lián)交易不可避免 。 公司承諾到 02年關(guān)聯(lián)交易比重下降到 50%以下 ， 準(zhǔn)備外購(gòu)原料 ， 委員覺(jué)得不經(jīng)濟(jì) 、 不可信 。 76 關(guān)聯(lián)交易：案例二，單一服務(wù)對(duì)象造成關(guān)聯(lián)交易為主要收入來(lái)源 ? hygc作為平臺(tái)的設(shè)計(jì) 、 建造 、 安裝的承包商 ， 只服務(wù)一關(guān)聯(lián)方 ， 雖然公司可以參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng) ， 外國(guó)廠商也可介入國(guó)內(nèi)工程 （ 招標(biāo) ） ， 但實(shí)際上仍屬壟斷行為 ， 00年?duì)I業(yè)收入的 %， 01年上半年的 95%都來(lái)自關(guān)聯(lián)交易 。股份公司的業(yè)務(wù)全來(lái)自集團(tuán)內(nèi)部 ， 說(shuō)明公司獨(dú)立開(kāi)發(fā)市場(chǎng)能力弱 ， 關(guān)聯(lián)方可單方面決定工程價(jià)款從而控制公司利潤(rùn) ， 但由于涉及民族工業(yè)的發(fā)展 ， 在關(guān)聯(lián)交易不可避免的情況下 ， 盡可能要求完善公司管理結(jié)構(gòu) 。 77 關(guān)聯(lián)交易：案例三，某些關(guān)聯(lián)交易不能提供市場(chǎng)公允價(jià) ? fttx通過(guò)第二大股東 zh向 xy采購(gòu)原材料預(yù)制棒 ， 報(bào)告期占采購(gòu)總額的比重為 36%、 47%、 69%、 59%。 公司無(wú)法提供獨(dú)立第三方價(jià)格進(jìn)行比較 ， 因?yàn)楣菊J(rèn)為國(guó)際上預(yù)制棒制造商幾乎都是自己生產(chǎn)并出售成品 ， 禁止向外人銷售該棒 。 該公司的定價(jià)原則是按 zh與 xy簽訂供應(yīng)合同確定 ， 三個(gè)月調(diào)整一次 。 律師會(huì)計(jì)師認(rèn)為價(jià)格公平 。 ? slzy地處東北某小鎮(zhèn) （ 僅此一家工業(yè)企業(yè) ） ， 水電汽沒(méi)有可比第三方 ， 只能在大股東的成本上加 5— 10%的利潤(rùn) 。 ? 我認(rèn)為：對(duì)未市場(chǎng)化的關(guān)聯(lián)交易 ， 難以判斷其公允價(jià) 建議： （ 1） 價(jià)格確定應(yīng)取得少數(shù)股東及機(jī)構(gòu)投資者的認(rèn)同； （ 2） 披露歷史交易成本； （ 3） 獨(dú)董發(fā)表意見(jiàn) 。 78 規(guī)范運(yùn)作主要問(wèn)題五：會(huì)計(jì)政策不穩(wěn)健問(wèn)題 《 中國(guó)證監(jiān)會(huì)股票發(fā)行審核委員會(huì)審核工作指導(dǎo)意見(jiàn) 》 要求關(guān)注 發(fā)行人選擇運(yùn)用的會(huì)計(jì)政策和會(huì)計(jì)估計(jì)是否恰當(dāng)遵循謹(jǐn)慎、一貫性的原則；發(fā)行人會(huì)計(jì)核算收入、成本、費(fèi)用是否符合有關(guān)會(huì)計(jì)制度、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定。謹(jǐn)慎性方面 關(guān)注： ? 資產(chǎn)減值準(zhǔn)備 （ 包括壞帳準(zhǔn)備 ， 存貨跌價(jià)損失準(zhǔn)備 ， 短期投資跌價(jià)準(zhǔn)備 、 長(zhǎng)期投資 、 固定資產(chǎn) 、 在建工程 、 無(wú)形資產(chǎn)減值準(zhǔn)備等 ） 的提取比例低于平均水平 ， 與公司資產(chǎn)質(zhì)量狀況不相符 。 ? 固定資產(chǎn)折舊的提取方法與比例不符合財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定 ， 存在漏提和少提折舊的情況 。 ? 廣告 、 研發(fā) 、 利息等費(fèi)用的確認(rèn)與攤銷不符合會(huì)計(jì)制度 、 會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等的規(guī)定 ， 存在收益性支出掛帳作為資本性支出的情況 。 ? 收入確認(rèn)不符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定 ， 存在提前確認(rèn)和虛計(jì)收入的情況 。 ? 資產(chǎn)臵換收益 、 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益等非經(jīng)常性損益的確認(rèn)不符合會(huì)計(jì)制度和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定 ， 相關(guān)的法律文件和批準(zhǔn)程序不滿足收益確認(rèn)的要求 。 79 會(huì)計(jì)政策的穩(wěn)健性：案例一，稅收優(yōu)惠與補(bǔ)貼收入未計(jì)入非常經(jīng)營(yíng)性損益，壞帳計(jì)提不謹(jǐn)慎 ? ww00至 01年獲得的所得稅返還并沖減當(dāng)期所得稅費(fèi)用 1100萬(wàn) 、2300萬(wàn) ， 01年因國(guó)產(chǎn)設(shè)備投資抵免所得稅費(fèi)用 1100萬(wàn) ， 02年獲增值稅返還并計(jì)入補(bǔ)貼收入 77萬(wàn) ， 公司在計(jì)算加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率時(shí) ， 未將上述優(yōu)惠與補(bǔ)貼計(jì)入非經(jīng)常性損益 。 公司解釋 ， 所得稅返還自 97年至 01年都執(zhí)行 “ 先征后返 ” 政策 ， 公司技術(shù)改造用國(guó)產(chǎn)設(shè)備投資可抵免所得稅 ， 補(bǔ)貼收入是因?yàn)楣镜乃喈a(chǎn)品屬資源綜合利用產(chǎn)品 ， 據(jù)財(cái)政部與稅務(wù)總局文件 ， 該產(chǎn)品可長(zhǎng)期享受免征增值稅的優(yōu)惠政策 。 公司認(rèn)為上述優(yōu)惠與補(bǔ)貼收入不屬規(guī)范問(wèn)答第 1號(hào)第二條第四款規(guī)定的 “ 政策有效期短于三年 ， 越權(quán)審批或無(wú)正式批準(zhǔn)文件的稅收返還 、 減免以及其他政府補(bǔ)貼 ” ， 因此未計(jì)入非經(jīng)常性損益 。 ? 此外 ， 公司近三年對(duì)應(yīng)收款計(jì)提壞帳準(zhǔn)備比例為一年以內(nèi) 4%， 12年 5%， 23年 6%， 34年 8%， 45年 10%， 5年以上 20%， 00、0 02年壞帳準(zhǔn)備占當(dāng)期末應(yīng)收額比重為 %、 %、 %。會(huì)計(jì)師解釋 3年以上計(jì)提比例偏低是因?yàn)閹g在 3年以上的應(yīng)收款比重在 02年末僅為 %。 80 規(guī)范運(yùn)作主要問(wèn)題六：財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)嚴(yán)重，存在嚴(yán)重影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)發(fā)展能力的問(wèn)題 ?財(cái)務(wù)信息失真 、 存在重大財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的情形：如重要會(huì)計(jì)項(xiàng)目出現(xiàn)重大異常變動(dòng)且缺乏合理性解釋；主要的收入 、 成本 、 費(fèi)用間缺乏合理配比關(guān)系；會(huì)計(jì)報(bào)表間缺乏合理勾稽關(guān)系；財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)相互矛盾等 。 ? 公司與關(guān)聯(lián)人之間存在大量的關(guān)聯(lián)交易 ， 公司對(duì)關(guān)聯(lián)方嚴(yán)重依賴 。 ? 公司所獲得的非經(jīng)常性損益占利潤(rùn)總額的比例較高 ， 歷年來(lái)主業(yè)不清 ， 利潤(rùn)來(lái)源帶有很大的偶然性 。 ? 與同行業(yè)其他公司相比 ， 公司應(yīng)收帳款周轉(zhuǎn)率和存貨周轉(zhuǎn)率較低；應(yīng)收帳款的金額較大 、 帳齡較長(zhǎng) ， 其增幅明顯高于主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的增長(zhǎng)；其他應(yīng)收帳款的金額較大 、 帳齡較長(zhǎng)；存貨量較大 、 產(chǎn)成品所占比重較高；公司的現(xiàn)金總流量增加額連年為負(fù) ， 經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~也連年為負(fù) ， 流動(dòng)比率 、 速動(dòng)比率極不合理 ， 資金支付困難 ， 償債能力極差 。 ? 公司存在的或有風(fēng)險(xiǎn)可能影響公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力 ， 如 ， 公司存在重大對(duì)外擔(dān)保抵押事項(xiàng) ， 擔(dān)保占總資產(chǎn)的比重較高 ， 或公司存在重大訴訟或仲裁 ，敗訴風(fēng)險(xiǎn)對(duì)公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)影響很大 。 ? 公司被出具了非標(biāo)準(zhǔn)無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告 。 81 財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題：案例一，會(huì)計(jì)帳簿及財(cái)務(wù)管理疑為混亂 ? kd公司系于 00年 9月整體變更 ， 公司 99年～ 00年度所得稅采用核定征收的方法 ， 其中 99年采用按銷售收入的 %核定 ， 00年 %，而據(jù) 《 稅收征管法 》 規(guī)定 ， 只有在納稅人不設(shè)帳簿或帳簿混亂或逾期不申報(bào)的情況下才由稅務(wù)機(jī)關(guān)核定其應(yīng)納稅額 ， 于是懷疑公司賬目混亂或者成本資料 、 收入費(fèi)用憑證殘缺 。 同時(shí) ， 券商的輔導(dǎo)匯總報(bào)告中反映公司的成本核算和管理制度不能很好地實(shí)施； kd的部分賬務(wù)處理曾出現(xiàn)缺乏充分適當(dāng)?shù)囊罁?jù) ， 收入確認(rèn) （ 時(shí)間 ） 制訂的標(biāo)準(zhǔn)不夠明確 ， 存在一定隨意性等問(wèn)題 。 此外 ， 審核中發(fā)現(xiàn)公司存在97年的原始憑證直到 98年才入賬 、 某子公司成立前已出具加蓋財(cái)務(wù)專用章的收據(jù) 、 收款收據(jù)日期順序與編號(hào)順序顛倒 、 99年度原始資產(chǎn)負(fù)債表和損益表的蓋章人與利潤(rùn)分配表的蓋章人不一樣等問(wèn)題 。 ? 要求公司另聘一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)公司報(bào)告期內(nèi)部控制制