【正文】 管理層時(shí)，如果發(fā)生經(jīng)營方面的錯(cuò)誤，管理層就必須承擔(dān)責(zé)任，而且董事會(huì)可以及早采取行動(dòng)，避免重大的損失。 再次 ，保證獨(dú)立非執(zhí)行董事在董事會(huì)中應(yīng)有的席位。雖然非執(zhí)行董事的存在褒貶不一，但從公司的實(shí)際運(yùn)轉(zhuǎn)來看，獨(dú)立董事可以發(fā)揮對(duì)經(jīng)營者的監(jiān)督作用。所以，增加獨(dú)立董事的席位可以在一定程度上起到控制內(nèi)部人控制之功效，保證董事會(huì)工作的獨(dú)立性。 最后 ，在公司內(nèi)部建立良好的董事會(huì)成員及管理人員的選拔、報(bào)酬和評(píng)估機(jī)制，充分發(fā)揮董事會(huì)工作的積極性。 79 （ 2）大股東的作用：利與弊 無論大股東是否有積極性監(jiān)督經(jīng)營者，還是大股東與經(jīng)營者合謀共同侵犯中小股東的利益，大股東的存在有利于接管、收購及兼并的發(fā)生則是事實(shí)。接管、收購和兼并的發(fā)生本身就是約束在職經(jīng)營者行為的一種機(jī)制，因?yàn)榻?jīng)營者擔(dān)心當(dāng)公司經(jīng)營不善時(shí)，被接管、收購將使經(jīng)營者失去看新任職的機(jī)會(huì)。所以，經(jīng)營者為了自己的聲譽(yù)會(huì)自動(dòng)約束自己的機(jī)會(huì)主義行為，盡可能努力按照股東的意愿行事。因而，總體來看，大股東的存在對(duì)控制內(nèi)部人控制、改善公司業(yè)績(jī)是大有好處的。 80 具體反映在以下幾個(gè)方面：其一，監(jiān)督經(jīng)營者。雖然大股東承擔(dān)監(jiān)督經(jīng)營者的成本，而由此帶來的收益則由全體股東共享，但大股東還是愿意對(duì)經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)督，否則大股東的損失會(huì)更大。其二，促進(jìn)接管活動(dòng)。大股東的出現(xiàn)是接管活動(dòng)發(fā)生的必要條件。隨著大股東擁有的公司股份不斷上升，大股東更愿意接管公司，因?yàn)椋藭r(shí)接管成本較低。即使大股東不真正接管公司，他們也有意愿發(fā)動(dòng)接管，因?yàn)樗麄兛梢詮墓善钡纳抵蝎@得好處。其三，有利于收購方對(duì)公司的收購。由于大股東擁有公司未來經(jīng)營發(fā)展方面的信息優(yōu)勢(shì)，如果大股東判斷公司未來發(fā)展前景看好或雖然目前經(jīng)營不利，但經(jīng)過適當(dāng)?shù)闹亟M，公司就會(huì)獲得迅速的發(fā)展，那么，在大股東資金充足時(shí)，他就會(huì)設(shè)法收購公司，在資金不足時(shí)，他也會(huì)尋求伙伴促進(jìn)別人收購。 大股東的存在，對(duì)改善公司治理具有重要作用。 81 外部約束機(jī)制 外部約束機(jī)制就是指市場(chǎng)對(duì)公司的控制，即公司控制權(quán)爭(zhēng)奪的市場(chǎng)。 （ 1）接管 。如果經(jīng)理們不能成功地進(jìn)行投資或采取行動(dòng)最大化公司股票的價(jià)值，那么這就為更有能力或更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕?jīng)理集團(tuán)來接管公司的控制創(chuàng)造機(jī)會(huì)。接管者將拋開業(yè)績(jī)不佳的經(jīng)理并在改善經(jīng)營管理進(jìn)而提高股票價(jià)格上獲取利益。公司控制權(quán)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)將賦予股東最終的控制權(quán)和迫使公司采取利潤(rùn)最大化的行為。 82 （ 2）經(jīng)理市場(chǎng) 。在一個(gè)完善的經(jīng)理市場(chǎng)上，公司董事會(huì)很容易找到新經(jīng)理來替代無能的在職經(jīng)理，這會(huì)對(duì)現(xiàn)任經(jīng)理的行為產(chǎn)生威懾力。因?yàn)橛心芰Φ慕?jīng)理如果其行為不符合公司價(jià)值最大化或努力程度不夠，造成公司業(yè)績(jī)不佳，同樣會(huì)被董事會(huì)替代。而且，一個(gè)有效的經(jīng)理市場(chǎng)會(huì)非?？粗亟?jīng)理的聲譽(yù)，它會(huì)傳遞某位經(jīng)理以前的成功、失敗以及職業(yè)道德方面的信息。良好的聲譽(yù)可以使經(jīng)理獲得較高的未來收入，假若他的聲譽(yù)不佳，在以后的生涯事，他將對(duì)以謀到理想的職位，他的未來收入就會(huì)降低。 83 五、公司治理的核心原則 （一）良好的公司治理結(jié)構(gòu)的障礙 1999年，全球最大的機(jī)構(gòu)投資者加州公務(wù)員退休系統(tǒng)，邀請(qǐng)了全球 18位知名的公司治理結(jié)構(gòu)人士討論和探討最佳的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該具有的規(guī)范。在將近一年的討論中，這些人士最終以良好的公司治理結(jié)構(gòu)的障礙來破題。這些障礙被劃分成兩大類：結(jié)構(gòu)和文化。無論是其深刻性，還是逼近性，這些問題都值得每一個(gè)身處董事會(huì)的成員仔細(xì)而認(rèn)真地思考。 84 18個(gè)公司治理結(jié)構(gòu)的權(quán)威人物，其中許多人都是有效公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范的參與者，他們歷時(shí)一年收集和思考公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該關(guān)注的問題。他們認(rèn)為不應(yīng)該在尋找一個(gè)最佳的公司治理結(jié)構(gòu)的說明性規(guī)范上亂花工夫，而是應(yīng)該致力于排除那些阻礙最佳公司治理結(jié)構(gòu)的障礙。 現(xiàn)將這些問題復(fù)述出來。 這些問題不是由學(xué)者們回答，而是由公司參與者來思考的。 85 董事的利益與公司的利益充分一致，并獻(xiàn)身于公司的長(zhǎng)期價(jià)值？ （ 1） 結(jié)構(gòu)問題 員，并阻礙了他們成為所有股東利益的有效的代表？ 益行動(dòng)？ a. 董事具有一定比例的所有權(quán)，并確實(shí)能夠保證他們與股東的利益保持一致？ ，并在一定程度上依賴于從董事資格獲得額外津貼，從而排除了對(duì)股東利益的負(fù)責(zé)任的行為？ 86 （ 2）文化問題 ？ CEO？ ？ ？ ，董事們已經(jīng)作出了足夠的時(shí)間承諾了嗎？ 87 董事會(huì)怎樣運(yùn)行？ （ 1） 結(jié)構(gòu)問題 名的嗎？ 深刻的考慮和關(guān)于他們的連續(xù)的職業(yè)技能和見地的估價(jià)就入選董事會(huì)，他們有足夠的時(shí)間為董事會(huì)提供服務(wù)？ ？ ？ 確立委員會(huì)的組成過程包括有效的獨(dú)立董事的引入？ 88 ，特別是針對(duì)獨(dú)立董事和 CEO而言，在建立和評(píng)估適當(dāng)?shù)目?jī)效標(biāo)準(zhǔn)方面，董事會(huì)已經(jīng)失敗了嗎？（與 CEO存在著個(gè)人關(guān)系或財(cái)務(wù)關(guān)系的董事控制著 CEO的評(píng)估過程？） ？ ，董事能夠接近內(nèi)部的資源和雇傭獨(dú)立的資源？ （ 2）文化問題 ？ (比如影響公司資本結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略計(jì)劃和決策 )？ ，并且依然作為一個(gè)有組織的董事會(huì)繼續(xù)工作？ D. 董事會(huì)從事微觀管理 (例如，關(guān)于日常事務(wù)而代替戰(zhàn)略性的導(dǎo)向 )？ 89 股東被剝奪了作為公司的公民權(quán)或利益？ （ 1）結(jié)構(gòu)問題 證自己的地位？ 東的權(quán)力？ 決策？ 行清點(diǎn)的嗎？ E. 選票的結(jié)果迅速地通報(bào)？ 90 （ 2）文化問題 ？ ，并且他們能夠作出深思熟慮的投票決策？ ？ 91 （二） 公司治理的核心原則 公司治理的核心原則對(duì)維持一個(gè)公開、公平的資本市場(chǎng)是必須的，是資本市場(chǎng)吸引投資 者的廣泛參與并保持其競(jìng)爭(zhēng)力和吸引力的重要規(guī)范。它包含如下要點(diǎn)： 92 可信賴性（ Accountability） 公司董事會(huì)和管理層必須對(duì)股東負(fù)責(zé)。尤其是公司董事在以下幾方面有特殊的責(zé)任： 1）樹立公司的戰(zhàn)略觀念，以確保股東長(zhǎng)期價(jià)值的增加成為公司的首要考慮； 2）依據(jù)第一項(xiàng)要求，對(duì)其自身以及公司管理班子的績(jī)效進(jìn)行持續(xù)的評(píng)估。 對(duì)股東提出的關(guān)于公司狀況和管理層績(jī)效的問題，董事會(huì)和管理層應(yīng)該保持開放性并使之易于得到解答，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向市場(chǎng)披露其做出一些重大決定的方式，這些決定涉及公司經(jīng)理的薪酬如何確定，公司的戰(zhàn)略規(guī)劃，新董事的提名和公司經(jīng)理人員的任命和考核等。新董事侯選人的背景，包括其與公司的經(jīng)濟(jì)關(guān)系也應(yīng)向公司股東披露。 93 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)具有對(duì)公司管理層進(jìn)行有效監(jiān)督的能力，股東對(duì)董事會(huì)應(yīng)具有同樣的能力。為此，股東應(yīng)能通過適當(dāng)?shù)耐镀背绦蛐惺蛊錂?quán)力。 建立可信賴性的一種最有效的方法是使經(jīng)理人員的利益與股東的利益保持一致。管理層的薪酬應(yīng)與公司的長(zhǎng)期業(yè)績(jī)表現(xiàn)掛鉤。 透明度 一個(gè)自由、有效的具有全球競(jìng)爭(zhēng)力的資本市場(chǎng)必須建立在公開性的基礎(chǔ)上。如果一個(gè)市場(chǎng)不能使投資者對(duì)其公開性具有信心，投資者就會(huì)退出這一市場(chǎng)。 94 目前不同的市場(chǎng)采用不同的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，這使國際投資者的有效分析難以進(jìn)行。公司應(yīng)努力采用國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。 在某些市場(chǎng)一些機(jī)構(gòu)頒布 “ 最佳行為準(zhǔn)則 ” 作為一種標(biāo)準(zhǔn)的公司治理規(guī)范。在采納這些準(zhǔn)則的市場(chǎng)，公司應(yīng)向股東報(bào)告其是否遵守這些準(zhǔn)則，并說明其不遵守的理由。 在所有的市場(chǎng)對(duì)所有的股東均應(yīng)以公平相待的方式一視同仁，包括外國股東在內(nèi)。公司應(yīng)特別注意尊重少數(shù)股東的利益，并且不采取對(duì)投資者具有實(shí)質(zhì)性損害的行為。 95 一般說來，每一股應(yīng)使其持有者在股東大會(huì)上享有其相應(yīng)的一份投票權(quán)。 代理資料應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)潔、明確，并包含有能使股東對(duì)有關(guān)問題做出知情決定的適當(dāng)信息。此外，代理資料的發(fā)放應(yīng)采取鼓勵(lì)而不是抑制股東參與的方式進(jìn)行，這一要求包括對(duì)會(huì)議和投票日期的適當(dāng)選擇。 所有的股東選票，不論是以本人投票或通過代理的方式投票，均應(yīng)正規(guī)地予以統(tǒng)計(jì)，并將其結(jié)果正式地宣布。相反的做法意味著對(duì)一部分股東授予特權(quán)，并且不利于公司管理層準(zhǔn)確地了解全體股東的愿望和要求。 96 只要有可能，各公司均應(yīng)采用新技術(shù)以使代理投票的過程更方便、更有效且更節(jié)省。 各國資本市場(chǎng)均應(yīng)建立適當(dāng)?shù)?“ 最佳行為準(zhǔn)則 ” ，使公司的董事和經(jīng)理人員能據(jù)此對(duì)自身的行為進(jìn)行規(guī)范，并使其明確其與股東的關(guān)系及其對(duì)股東負(fù)有的責(zé)任。這一準(zhǔn)則體現(xiàn)了一種標(biāo)準(zhǔn)，它來自于最優(yōu)秀的公司治理的實(shí)踐。 一旦 “ 最佳公司行為準(zhǔn)則 ” 建立起來，公司應(yīng)當(dāng)遵守這一準(zhǔn)則并向股東報(bào)告其對(duì)這一規(guī)則的任何違反行為。 97 市場(chǎng)的各方參與者是應(yīng)對(duì)這一準(zhǔn)則進(jìn)行評(píng)估以確保其具有全球競(jìng)爭(zhēng)力。 公司董事和管理層應(yīng)具備長(zhǎng)期的戰(zhàn)略設(shè)想，以保證股東價(jià)值的增加。盡管不同的投資者采用不同的投資策略，并具有不同的投資強(qiáng)度，投資者仍應(yīng)鼓勵(lì)公司管理者抵御短期行為，在關(guān)鍵的時(shí)刻對(duì)管理者提供支持，并對(duì)其使公司成功地產(chǎn)生長(zhǎng)期超額回報(bào)的業(yè)績(jī)予以獎(jiǎng)賞。 98 附 錄 附錄 1 首席獨(dú)立董事的職務(wù)責(zé)任 ? 首席執(zhí)行官（ CEO）是公司的最高行政負(fù)責(zé)人，其職責(zé)為： – 對(duì)公司的日常事務(wù)進(jìn)行管理 – 制定和提出公司政策和戰(zhàn)略方向的建議供董事會(huì)最終批準(zhǔn) – 充當(dāng)公司的發(fā)言人 ? 與此相對(duì)照，首席獨(dú)立董事負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)獨(dú)立董事們的各項(xiàng)活動(dòng)，除了董事的一般職責(zé)以外，首席獨(dú)立董事的特殊職責(zé)包括： – 就董事會(huì)的日程向董事長(zhǎng)提出適當(dāng)?shù)慕ㄗh，要求能夠確保獨(dú)立董事負(fù)責(zé)任地行使其職責(zé)，同時(shí)不因此而影響公司的日常運(yùn)作的正常進(jìn)行 99 ? 向董事長(zhǎng)提出有關(guān)董事會(huì)及其各委員會(huì)的工作日程安排 – 向董事長(zhǎng)提出關(guān)于公司信息的質(zhì)量、數(shù)量和時(shí)效方面的要求，此種信息由公司經(jīng)理提供并為獨(dú)立董事有效而盡職地行使其職能所必需，盡管公司經(jīng)理有責(zé)任為董事會(huì)準(zhǔn)備上述資料，首席獨(dú)立董事仍可要求其將某些特定的資料包括在內(nèi) – 向董事長(zhǎng)建議聘請(qǐng)向董事會(huì)直接報(bào)告的咨詢專家 – 負(fù)責(zé)對(duì)所有新董事的面試（與提名委員會(huì)主席一起），并向董事會(huì)（和提名委員會(huì)）作出推薦 – 協(xié)助董事會(huì)和公司官員以確保公司治理指引的實(shí)施和貫徹，并負(fù)責(zé)就這一指引提出修正建議 – 協(xié)調(diào)、準(zhǔn)備并修改董事會(huì)獨(dú)立成員的會(huì)議議程，就某些敏感問題擔(dān)任董事長(zhǎng)與獨(dú)立董事之間的主要聯(lián)絡(luò)人 – 與董事會(huì)薪酬委員會(huì)或整個(gè)董事會(huì)一起評(píng)估 CEO的業(yè)績(jī)表現(xiàn)；與 CEO會(huì)面討論董事會(huì)做出的評(píng)估 – 向董事長(zhǎng)就董事會(huì)各委員會(huì)成員人選以及委員會(huì)主席的人選作出推薦 100 附錄 2 獨(dú)立董事的定義 獨(dú)立董事是指： – 在過去五年不曾作為公司經(jīng)理人員受公司雇傭 – 也不曾附屬于某個(gè)向公司或是高層經(jīng)理提供咨詢和顧問的公司 – 不曾附屬于公司的某個(gè)重要的客戶或供應(yīng)商 – 未曾與公司或公司的高層經(jīng)理簽訂任何個(gè)人服務(wù)合約 – 不曾附屬于任何接受過公司實(shí)質(zhì)性資助的非盈利性機(jī)構(gòu) – 在過去五年，不曾與公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)（根據(jù)證券法應(yīng)予披露其關(guān)系者）有任何商業(yè)聯(lián)系（擔(dān)任其董事除外） – 不曾為公司經(jīng)理擔(dān)任其董事的公司所雇傭 – 不曾與公司分支機(jī)構(gòu)有上述任何業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián) – 不是上述任何有關(guān)人員的直系親屬 101 附錄 3 關(guān)于公司經(jīng)理人員薪酬的規(guī)范 – 董事會(huì)薪酬委員會(huì)應(yīng)全部由獨(dú)立董事組成 – 公司應(yīng)每年就其是否遵守此規(guī)范進(jìn)行檢討，并就未遵守規(guī)范的原因做出解釋 – 薪酬委員會(huì)的年度報(bào)告應(yīng)就全體經(jīng)理人員的年薪、激勵(lì)報(bào)酬、期權(quán)計(jì)劃、績(jī)效衡量和退休計(jì)劃的細(xì)節(jié)進(jìn)行披露，并與類似的公司進(jìn)行比較 – 經(jīng)理薪酬的數(shù)額不應(yīng) “ 過分 ” – 雇員合約的期限不應(yīng)超過一年 – 應(yīng)當(dāng)用新的長(zhǎng)期激勵(lì)計(jì)劃取代，而不是補(bǔ)充現(xiàn)行的股票期權(quán)安排 – 與業(yè)績(jī)掛鉤的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)使 “ 董事會(huì)與股東的利益保持一致 ” ，而業(yè)績(jī)?cè)u(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是 “ 與強(qiáng)化公司業(yè)務(wù)有關(guān)的設(shè)計(jì)，并且考慮規(guī)定薪酬的上限 ” 。 – 對(duì)經(jīng)理人員的期權(quán)安排應(yīng)分階段地而不是一次性地授予，而且其期權(quán)價(jià)不得低于股票的現(xiàn)價(jià) 102 謝 謝