【正文】 權(quán)利 公司董事對公司的權(quán)利 財產(chǎn)權(quán) 擁有 不擁有 擁有 部分擁有 轉(zhuǎn)讓權(quán) 擁有 不擁有 擁有 擁有 無期限限制 是 是 是 不是 責任權(quán) 擁有 不擁有 擁有 擁有 債務(wù)權(quán) 擁有 不擁有 擁有 不擁有 剩余控制權(quán) 擁有 擁有 擁有 擁有 2022/2/7 137 ?企業(yè)目標的選擇： 股東利益最大化 o 為什么大多數(shù)公司治理原則把維護股東權(quán)利放在首位？ ? ? 剩余 ? 索取權(quán) VS 合同索取權(quán)。 ? 有利于防范因擴大董事和經(jīng)理權(quán)力可能引致的風險 。 ? 有助于董事和經(jīng)理在進行困難的決策時，做出必要的和及時的選擇。 ? 以股東價值作為長期目標有可能實現(xiàn) ? 復(fù)數(shù)目標 ? ，也有可能實現(xiàn)經(jīng)濟目標與社會目標的統(tǒng)一 2022/2/7 138 討論 I 制度環(huán)境影響公司目標的選擇 ? 商品市場的競爭程度和競爭態(tài)勢 ? 要素市場的供求關(guān)系 ? 制約公司行為的立法與司法的力度 ? 制約公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)的行政與法律的規(guī)定 ? 所有權(quán)觀念及其法律體現(xiàn) ? ………… 2022/2/7 139 討論 II 兩種公司目標的可相容性？ ?從效率維度出發(fā)的選擇，與從關(guān)系維度出發(fā)的選擇的結(jié)合 — 外在的相容？ ?從單一目標出發(fā)，通過適當?shù)臋C制，實現(xiàn)復(fù)數(shù)目標 — 內(nèi)在的相容 ? 董事會建設(shè) ? 為什么董事會建設(shè)如此重要 ? 董事會在權(quán)力鏈中的地位：利益機制和決策機制 ? 董事的道德風險 ? 董事會建設(shè)的要點 ? 誰能當董事？通過什么途徑成為董事？ ? 董事會專門委員會的設(shè)立、權(quán)力配置、議事程序和人員構(gòu)成 ? 外部董事問題 ? 董事長與總經(jīng)理的合一問題 ? 董事會與監(jiān)事會的合一問題 ? 中國上市公司治理準則規(guī)定了什么？ ? 兩會制 ? 關(guān)于董事和董事會的規(guī)定：董事的選聘程序 /董事的義務(wù) /董事會的構(gòu)成和職責 /董事會議事規(guī)則 /獨立董事制度 /董事會專門委員會 ? 診斷董事會所應(yīng)該提出的 22個問題 2022/2/7 141 董事會建設(shè) ?董事會成員及其職責 ?董事產(chǎn)生的方法 ?董事義務(wù)的規(guī)定 ?董事會議事規(guī)則 ?獨立董事制度 2022/2/7 142 ?董事會成員 ? 董事會的構(gòu)成 ? 董事會的 人數(shù)及成員構(gòu)成 應(yīng)符合有關(guān)法律法規(guī)的要求 ， 并保證其能夠進行富有成效的討論 ， 作出科學(xué) 、 迅速和謹慎的決策； ? 合理的 專業(yè)結(jié)構(gòu) ? 獨立董事 ? 董事長的兼職 ? 上市公司 董事長和總經(jīng)理原則上不應(yīng)該由同一人擔任 ； ? 如果董事長和總經(jīng)理由同一人擔任 ， 則公司董事會成員中應(yīng)至少包括 二分之一的獨立董事 ； ? 公司董事長不得由控股股東的法定代表人或核心領(lǐng)導(dǎo)人兼任 董事會的職責 確保公司遵守法律法規(guī)的規(guī)定 公平對待所有股東 關(guān)注其他利益相關(guān)者的利益 其他法律法規(guī)和 公司章程規(guī)定的職責 2022/2/7 144 ?董事的聘選 ? 董事的提名： 1％ 以上的股東可以提出董事候選人 ，經(jīng)股東大會選舉決定 。 ? 董事個人信息披露： 披露董事候選人的詳細資料 。 ? 董事選舉方式 ： 董事選舉可以采用累積投票制度 。 2022/2/7 145 ?董事的誠信、勤勉義務(wù)與責任 ? 掌握作為董事應(yīng)具備的相關(guān) 知識 。 ? 保證有足夠的 時間和精力 履行其應(yīng)盡的職責 。 ? 根據(jù) 公司和股東的最大利益 ， 誠信 、 勤勉地履行職責 。 ? 認真負責地出席董事會 ， 對所議事項 表達明確的意見 。 ? 對作出使公司招致經(jīng)濟損失的決議負有責任的董事應(yīng)依法承擔相應(yīng)的 責任 。 關(guān)于董事的義務(wù) 受托義務(wù) 注意義務(wù) 忠實義務(wù) 禁止自我交易 禁止競業(yè) 禁止收受賄賂 禁止侵占和擅自 處理公司財產(chǎn) 關(guān)于董事的責任 行政責任 刑事責任 民事責任 對公司的責任 對第三者的責任 違法 ………… 不執(zhí)行規(guī)定 … 競業(yè) ………… 重大過失 …… 故意 ………… 違法 ………… 不執(zhí)行規(guī)定 … 濫用職權(quán) …… 對公司破產(chǎn)負有責任 …… 董事的責任 2022/2/7 148 ?董事會的議事規(guī)則和決策程序 ?會議召集：定期；臨時 ?會議議題 ?會議資料 ?會議記錄和簽名 ?集體決策與對董事長的授權(quán) 2022/2/7 149 關(guān)于董事的越權(quán)行為 ?董事之權(quán)是一種混合之權(quán) 職權(quán)：執(zhí)行公司事務(wù)之權(quán) 權(quán)利：報酬請求權(quán)等 ?董事之權(quán)： 董事長之權(quán)和一般董事之權(quán) ?董事越權(quán)的防止： 通過增強公司內(nèi)部的制約機制 2022/2/7 150 ?診斷董事會所應(yīng)該提出的 22個問題 Walter J. Salmon 1． 外部董事與內(nèi)部董事的比例是否為 3:1或更高 ？ 2． 內(nèi)部董事是否僅限于 CEO、 COO、 CFO？ 3． 董事會是否定期與不在董事之列的高級管理人員會晤 ？ 4． 董事會 規(guī)模 是否合理 （ 8－ 15人 ） ？ 5． 是否由審計會而非 CEO確定負責審計事務(wù)的會計師事務(wù)所 ？ 6． 審計委員會是否定期審查 “ 高風險業(yè)務(wù) ” ？ 2022/2/7 151 診斷董事會所應(yīng)該提出的 22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon 7． 公司所聘用的報酬顧問是否向報酬委員會而非人力資源部門經(jīng)理報告 ？ 8． 即使所采用的報酬公式與行業(yè)規(guī)范不一致 ， 報酬委員會是否有足夠的勇氣根據(jù)長期業(yè)績確定 CEO的報酬 ？ 9． 執(zhí)行委員會的任務(wù)是否受到足夠的限制從而防止 “ 雙層結(jié)構(gòu) ” 董事會的出現(xiàn) ？ 10． 外部董事是否每年都審核高級管理人員的更替計劃 ？ 11． 外部董事是否每年都對 CEO的能力 、 弱點 、 目標 、 個人計劃和業(yè)績進行正式評價 ？ 2022/2/7 152 診斷董事會所應(yīng)該提出的 22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon 12． 是否由提名委員會而非 CEO負責尋找新的董事候選人并邀請候選人參與競選 ？ 13． 外部董事是否有辦法更改 CEO擬定的會議議程 ？ 14． 公司是否提前向董事呈報有關(guān)的常規(guī)資料和對關(guān)鍵問題的分析 ， 以幫助董事為會議作準備 ？ 15． 在董事會會議上 ， 除了管理層的發(fā)言外 ， 是否留有足夠的時間進行深入討論 ？ 16． 外部董事是否定期舉行沒有管理層出席的會議 ？ 2022/2/7 153 診斷董事會所應(yīng)該提出的 22個問題（續(xù)） Walter J. Salmon 17． 董事會是否自計劃之初就積極參與制定長期經(jīng)營戰(zhàn)略 ？ 18． 是否無論在理論上還是在實際上都是由董事會而非現(xiàn)任 CEO選擇 CEO繼任人選 ？ 19． 是否至少部分董事的報酬與公司業(yè)績掛鉤 ？ 20． 是否定期考核每個董事的業(yè)績 ？ 21． 是否限制不稱職的董事再次參加競選 ？ 22． 是否有適當?shù)拇胧┰鲞M董事間的信任 ？ 借鑒？ 2022/2/7 154 ?獨立董事制度評價 ? 概念 ? 外部董事 VS 內(nèi)部董事 ? 執(zhí)行董事 VS 非執(zhí)行董事 ? 獨立董事：獨立的外部董事 ?除了董事身份外與公司沒有任何其他契約關(guān)系的董事 ?與公司沒有任何可能影響其對公司決策和事務(wù)行使獨立判斷的關(guān)系 個人關(guān)系 職業(yè)關(guān)系 ? 獨立董事制度的運作機制：董事會專業(yè)委員會 2022/2/7 155 ?獨立董事制度評價研究 ?獨立董事制度對公司管理層報酬的影響 ?獨立董事制度對 CEO更換決策的影響 ?獨立董事制度對企業(yè)收購行為的影響 ?獨立董事制度與企業(yè)績效關(guān)系 ?獨立董事制度對企業(yè)成敗的影響 2022/2/7 156 ?對獨立董事制度的批評 ? 獨立董事并不獨立 ? 獨立董事可以使控股股東以公正的外貌來保護自己 ? 外部董事用來熟悉復(fù)雜的企業(yè)事務(wù)的時間是有限的 ? 不存在對獨立董事的有效監(jiān)督 ?選擇獨立董事還是選擇監(jiān)事會？ ?《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見 》 中國的獨立董事能獨立地發(fā)揮作用嗎？ 2022/2/7 157 投資者關(guān)系建設(shè) ?投資者保護 — 投資者關(guān)系建設(shè)的核心 ?投資者保護機制的含義 ?投資者保護的主要原則 ?投資者保護的主要機制 ?社會層面的投資者保護制度建設(shè) ?公司層面的投資者保護制度建設(shè) 2022/2/7 158 ?投資者保護問題 — 投資者關(guān)系建設(shè)的由來 ?投資者保護問題的實質(zhì) ? 防止內(nèi)部人（管理層和大股東）對外部投資者的掠奪 ?投資者被掠奪的具體形式 ? 轉(zhuǎn)移定價 ? 轉(zhuǎn)移資產(chǎn) ? 追求非利潤最大化目標 ? 定向發(fā)行和回購證券 ? 在職高消費和管理層高工資 ? 隨意決策 ? 限制小股東權(quán)利 2022/2/7 159 ?投資者保護機制的含義 ?投資者保護機制 ?外部投資者藉以防止權(quán)利被內(nèi)部人剝奪的一套機制 ?外部投資者即不控制公司的投資者，包括 ? 中小股東 ? 非控股的大股東 ? 債權(quán)人 2022/2/7 160 ?投資者保護的主要機制 ? 政府干預(yù) ? 前提：政府是有效的廉潔的 ? 股權(quán)集中 ? 在缺乏有效法律保護的情況下， 保護中小股東的問題將更為突出 ? 公司維護自身聲譽的行為 ? 經(jīng)濟前景好時，公司可能善待股東； 經(jīng)濟前景不好時，公司可能置股東于不顧 ? 交叉上市 ? 不是所有公司都會在海外上市 2022/2/7 161 ?投資者保護的主要原則 ? 公平對待所有股東 ? 在投資者保護和公司管理層相機抉擇、公司效率以及其他利益相關(guān)者利益之間取得合理平衡 ? 建立保護投資者的法律規(guī)則 ? 建立強有力的證券執(zhí)法機構(gòu)對侵害投資者利益的違規(guī)行為進行嚴厲懲罰 ? 建立嚴格的信息披露標準，提高公司運作的透明度，保證公司信息完整準確地傳遞給投資者 ? 建立對管理層和公司業(yè)績的監(jiān)督和評價機制 2022/2/7 162 ?社會層面的投資者保護制度建設(shè) ? 政治層面： 清晰界定政企關(guān)系 ? 法律層面： 建立保護投資者權(quán)益的完善的法律體系，包括公司法、破產(chǎn)法、收購兼并法和證券法等 ? 司法層面： 要有足夠的政治獨立性、足夠的司法權(quán)、和法律實施資源、能做出信息充分而又公正的判決的司法體系 ? 自律層面： 自覺遵循上市規(guī)則、公司治理規(guī)則、信息披露要求 ? 市場層面： 公司控制權(quán)市場，經(jīng)理市場，產(chǎn)品市場 ? 證券中介機構(gòu)層面： 股票分析師，會計事務(wù)所，律師事務(wù)所 ? 媒體層面： 媒體對公司欺詐行為和損害投資者利益行為的揭露與分析 2022/2/7 163 ?公司層面的投資者保護制度建設(shè) ? 股東投票權(quán)和投票程序 ? 清晰界定董事會的構(gòu)成，董事會和單個董事的職責、權(quán)利和責任 ? 清晰規(guī)定管理層和董事的提名和報酬 ? 禁止公司內(nèi)部人的自我交易 ? 在發(fā)生公司并購和不再掛牌上市時，對小股東進行保護的規(guī)則 ? 通過派生訴訟和集體訴訟，股東擁有對管理者和董事的求償權(quán) ? 高管人員激勵 ?誰是公司的高層管理人員？ ? 董事 /監(jiān)事 /高層經(jīng)理 ?委托代理模型中代理人激勵的兩個條件 ? 參與約束 ? 激勵相容 ?信息不對稱的情況下，委托人對代理人的最優(yōu)激勵方案是一種結(jié)果導(dǎo)向的方案 ?最優(yōu)激勵方案的 構(gòu)成 是固定工資加獎勵工資，而獎勵工資來自產(chǎn)出分成（剩余分成），這實際上賦予了代理人剩余索取權(quán)，因此，最優(yōu)激勵方案 實質(zhì) 上是通過產(chǎn)權(quán)的重新安排實現(xiàn)的。 ?股票期權(quán)的激勵邏輯 o 股票期權(quán)是一種選擇權(quán)（ Option）：時間 t，公司授予 A經(jīng)理 N0年后以 t當天公司股票價格購買本公司 M股普通股股票的權(quán)利，并在 N0年后擁有出售這些股票的權(quán)利 o 股票期權(quán)的收益來源：行權(quán)價與行權(quán)日市價之間的差價 o 行權(quán)限制性條款：對期權(quán)贈予日到期權(quán)行權(quán)日的業(yè)績指標的規(guī)定 基期 t 行權(quán)期 t+N0 出售期 t+N 待權(quán)期 鎖定期 各種激勵工具的有效性研究 經(jīng)理股票期權(quán) 股票增值權(quán) 股票贈予 績效股 績效單位 東利益一致 X X X X X Z Z X Z Z 績 Z Z Z X X X X X Z Z Z Z