【正文】 才具有解釋力：后約定優(yōu)于先約定的；定量的優(yōu)于定性的；數(shù)字優(yōu)于文字；例外優(yōu)于普通； 第三， 仲裁時一般只關注合同本身，不會過多考慮招標文件。合同出現(xiàn)問題時才會看招標文件。 【 突破角度 1】 同一事項后約定的法律效力高于先約定的法律效力。 【 需要做的工作 1】 對比招標文件中明顯有悖于合同的地方，說明后續(xù)合同的簽訂是雙方針對工程實際情況的變化進行的具體約定。如果使用招標文件解釋，就會廢掉合同。從而打掉招標文件。 【 突破角度 2】 事實上的優(yōu)先權高于程序上的優(yōu)先權。 【 需要做的工作 2】 尋找實際施工過程中發(fā)生的事件與招標文件明顯不同的地方，證明招標文件沒有效力。從而打掉招標文件。實際上合同法中規(guī)定了：“以實際履行為準”。 【 突破角度 3】 實際施工過程中的變更，改變了招標文件的招標基礎，招標范圍，因此招標文件不能作為合同的組成部分。 【 需要做的工作 3】 具體統(tǒng)計施工過程中的變更情況以及金額，證明發(fā)生的變更不再屬于原招標文件招標的范圍。 【 事件描述 】 系爭工程實際施工過程中，雙方因工程進度款支付、變更價款的確認等原因而請廣州開發(fā)區(qū)企業(yè)建設局出面進行調解，廣州開發(fā)區(qū)企業(yè)建設局將調解的內容撰寫成書面文件“籌建工作會議紀要”，“籌建工作會議紀要”上面有各參與方的簽字蓋章，并且在“籌建工作會議紀要” 45上面寫有“會議紀要確定的內容，經(jīng)娃哈哈、省化建公司審核后，嚴格按紀要落實，并與雙方簽訂的合同具有同樣的法律效力?！苯Y算時，業(yè)主單方面認為籌建工作會議紀要上的約定的結算價格過高，要求按照市場價格結算。 2. “會議紀要”的效力問題 1. 業(yè)主是否可以推翻 “籌建工作會議紀要”？ 2. 只有 45上寫明了與合同具有同樣的法律效力，其他會議紀要是否具有一樣的法律效力。 爭議焦點 工期延誤違約問題示意圖 合同開工工期 施工許可證 占用 約定的竣工日期 竣工驗收申請 政府協(xié)調會議 竣工驗收報告 ◆ ◆ ◆ ◆ 該工程竣工期限定為2022年 9月 13日（工程完工，人員離場）。 籌建工作會議紀要 45 合同竣工日期 政府協(xié)調會議 ◆ 業(yè)主計算的工期延誤時間 ◆ 會議同意省化建公司共需繳交 10萬元逾期罰款，并切實按照本次會議議定期限完成有關工程。 籌建工作會議紀要 55 會議約定的工期延誤 合同工期 【 專家觀點 】 實際施工過程中三方簽字的文件一般不會被推翻，發(fā)包人從被迫簽字的角度不容易推翻會議紀要。 【 對方可能的反駁 】 （ 1）針對工期， 45號會議紀要中將工程竣工期限定為 2022年 9月 13日，并不代表發(fā)包人不追究承包人工期延誤的責任。 （ 2）使用 《 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》 第十四條，說明竣工日期應該為工程竣工驗收通過的日期，即 2022年 11月 27日。 【 突破角度 】 證明會議紀要的有效性 【 需要做的工作 】 （ 1）會議紀要中將工程竣工日期延長到 9月 13日，但是沒有提到保留權利，因此意味著發(fā)包人追究承包人工期違約權利的喪失。 （ 2）用法律法規(guī)，權威專家的觀點佐證竣工日期應該是承包人提交竣工驗收申請的日期。 （ 3）會議紀要是合同的組成部分，因此不應被推翻； （ 4）目前做出的橫道圖必須經(jīng)得住推敲，必須防止發(fā)包人證明其延誤并未在關鍵工序上。 【 事件描述 】 系爭工程實際施工過程中，由于業(yè)主的設計變更等原因，雙方就變更項目的價格進行了現(xiàn)場簽證，現(xiàn)業(yè)主以簽證單上的工程量與實際不符，簽證單上的價格高于市場價為由，推翻簽證單。工程量要求現(xiàn)場重新計量，價格要求按照市場價進行結算。 3. “現(xiàn)場簽證單”的效力問題 業(yè)主是否可以推翻經(jīng)業(yè)主代表，監(jiān)理工程師以及承包商代表三方簽字的現(xiàn)場簽證單？ 業(yè)主認為承包商偷工減料，簽證單上的量與實際施工工程量不符，不承認已經(jīng)簽證的工程量；業(yè)主已經(jīng)申請對部分簽證單的工程量進行現(xiàn)場勘驗。 爭議焦點 廣石化公司和其他六家公司參加了廣州娃哈哈恒楓飲料有限公司（一期）新建廠房工程項目的招標。 2022年 7月 7日上午在廣州開標， 廣石化公司將其總價下浮 15%（在報價匯總表中寫明），報價 ， 下午業(yè)主通知廣石化公司第二天進行談判，談判時確定其以 4500萬的價格中標，但業(yè)主發(fā)現(xiàn)商務標中單價乘以數(shù)量匯總后比總價少了 20萬元，要求廣石化公司提交一份各單體的匯總表，并完善單價。 2022年 7月 9日簽訂合同（杭娃合同 2022022）。但是中標通知書是在 2022年 7月 25日發(fā)給承包商的。 2022年 7月 10日廣石化補正了商務標并將補正后的商務標以電子郵件的形式發(fā)給了業(yè)主，同時將兩套打印本送至業(yè)主代表手中（無書面簽收憑證）。但是通過雙方的郵件可以看出，業(yè)主已經(jīng)收到了電子版的補正后的商務標。并且在施工過程中，承包商現(xiàn)場人員一直都采用的是補正后的商務標， 8月 15日廣州開發(fā)區(qū)和廣州市開發(fā)區(qū)企業(yè)建設局下發(fā)了《 籌建工作會議紀要 》 [2022]45號文件，會議紀要中價格套用的也是補正后的商務標。 事件描述 咨詢公司建議業(yè)主結算時采用原投標文件中的商務標進行結算，兩個版本的結算價相差178萬。理由是補正后的投標文件沒有簽收；承包商認為業(yè)主已經(jīng)認可了補正后的投標文件，且在施工過程中一直引用，因此要根據(jù)補正后的來結算。 【 爭議焦點 】 ? 【 專家觀點 】 ? 施工過程中，發(fā)包人有權對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗。如果檢驗合格，則發(fā)包人承擔檢驗費用和由此造成的損失。檢驗不合格，承包人承擔全部費用。在具體仲裁時，只要簽證單是合格的，一般不容易推翻。除非業(yè)主有證據(jù)證明簽證單在很大程度上不合理，才會推翻簽證單。 【 突破角度 】 （ 1）施工過程中所發(fā)生的工程量并不能完全體現(xiàn)在最終的工程中，因此現(xiàn)場勘驗的結果無法真實反應實際施工過程中發(fā)生的工程量，不能作為結算依據(jù)。 （ 2）原始證據(jù)效力高于后來的證據(jù)；甲方出示的對乙方有利的證據(jù)高于對甲方有利的證據(jù)。 （ 3）目前工程合同實施中經(jīng)常出現(xiàn)業(yè)主不按變更簽證單支付的情況 【 需要做的工作 】 明確實際施工過程中哪些量與實際不符，要對每一條都作出合理的解釋，同時必須針對解釋尋找有力的證據(jù)。 商務標版本問題根源 第一次招標 第二次招標 招標失敗 開標 詢標 簽訂第一版合同 商務標少了 7頁；單價乘以數(shù)量比總價少20萬。業(yè)主要求提交一份各單體匯總表，并補正單價 發(fā)送電子版 補正商務標 7月底 進場 提交補正商務標文本 無簽收憑證 ◆ ◆ ◆ ◆ ◆ ◆ ◆ 提交打印版商務標，總價下浮 15%，報價 第一版商務標 調整了土建部分的人工費，增加預算包干費（ %） 第二版商務標 中標通知書 ◆ 應套用哪一版商務標結算？ 補正商務標的使用證明和結算爭議 政府協(xié)調會議 會議中約定新增工程和材料差價款經(jīng)娃哈哈公司、省化建公司、江南監(jiān)理公司以及三家評估公司共同核算，達成一致并附在會議紀要后的結算款清單采用的是補正商務標。 會議紀要中土方運輸?shù)慕Y算金額采用的是補正商務標。 汪泓發(fā)電子郵件 這是你在第一次開標后，因為我們在詢價時發(fā)現(xiàn)廣東化建的商務標缺頁時，你補發(fā)給我們的電子版本，現(xiàn)我轉發(fā)給你，如果還有其他問題，再聯(lián)系。請抓緊按照我們正常的審計程序，對天?。I(yè)主委托的咨詢公司）提交的第二稿決算按照我們提供分歧問題清單的當時，提出反饋意見，便于雙方就下一步工作順利開展。請楊海燕將此電子文檔轉發(fā)給天健公司。 廣州娃哈哈一期結算爭議事項 廣州娃哈哈一期結算爭議事項 應按商務標正本單價計價，根據(jù)兩個版本的計算對比，相差金額約 178萬 我們只認可書面的正式文件 ◆ ◆ ◆ ◆ 使用 認同 使用證明 ? 【 專家觀點 】 ? 已有的證據(jù)足夠，但是仲裁庭不一定采信。依據(jù)招標文件的約定，可以以修正后的商務標作為結算依據(jù)。 ? 【 發(fā)包人可能的反駁 】 ? 發(fā)包人不承認其曾經(jīng)要求承包人修正商務標，因此不認可修正后的商務標。 ? 【 突破角度 】 ? 中國的法律講究合情合理，尋找事實及證據(jù)顯示承包人虧損，從而博取仲裁庭的同情。 ? 【 需要做的工作 】 ? （ 1）出示發(fā)電子郵件的 IP地址，證明該電子郵件確實是施工過程中所產(chǎn)生的。 ? （ 2）對比第一版商務標和修正后的商務標，尋找證據(jù)證明后期的付款是依據(jù)修正后的商務標的。 【 事件描述 】 承包商在投標報價時，采用了大量的不平衡報價，同一種材料，承包商在不同的分項工程中報的價格不同，但是在單位工程的材料價格表中，承包商一種材料只填寫了一種價格。在簽訂第三版合同時，雙方約定三大主材按照實際施工期間的廣州建設工程造價管理總站發(fā)布的指導價格的算術平均數(shù)作為結算價。實際結算時，承包商要求按照合同約定進行“調價”，即三大主材按照實際施工期間的廣州建設工程造價管理總站發(fā)布的指導價格的算術平均數(shù)作為結算價。而業(yè)主要求進行“調差”，即用實際施工期間的廣州建設工程造價管理總站發(fā)布的指導價的算術平均數(shù)減去原投標報價中的三大主材的價格，將差額部分支付給申請人?！叭笾鞑摹笔侵浮皬V州娃哈哈恒楓飲料有限公司 (一期 )新建廠房工程中的鋼材、水泥、商品混凝土三項主要材料”。 050100150200250300匯總表 報價車間1車間2車間35. “調價”與“調差”的爭議問題 結算時應當“調差”還是“調價”？ 指導價的算術平均數(shù) 050100150200250300調價 調差車間1車間2車間3補差 ? 【 專家觀點 】 ? 依據(jù)合同約定及其理解，對三大主材應該進行調價。 45號會議紀要說明的是進行調價，不應該是調差，發(fā)包人的理解有問題。 ? 【 對方可能的反駁 】 ? 承包人采用不平衡報價，為什么相同的材料，價格卻不相同？ ? 【 突破角度 】 ? （ 1）證明報價時材料價格高低不一是有合理原因的。 ? （ 2）證明發(fā)包人前期已經(jīng)按照高的價格進行了結算。 ? 【 需要做的工作 】 ? （ 1）從材料的采購時間及其在工程中的使用數(shù)量方面，證明材料價格不同是合理的。 ? （ 2）搜集發(fā)包人前期按照高的價格結算的證據(jù)。 6. 三大主材不取費的爭議問題 【 事件描述 】 合同的專用條款 （ 3）中約定：“鑒于目前鋼材等部分建材價格存在波動現(xiàn)象，雙方同意鋼材、水泥、商品混凝土三項主要材料價格，按主體結構實際施工期間（目前約定為 2022年 10， 11， 12月三個月）的廣州建設工程造價管理總站發(fā)布的指導價的算術平均數(shù)，作為結算價，不取費，不下浮。另因樁基總價包干，樁基工程內的水泥等材料按投標價，價格不調整?！苯Y算時，雙方就“不取費”存在爭議。 不取費應指不取哪些費？ ? 【 專家觀點 】 ? 稅金是稅，不屬于“不取費”的范圍，因此應該計取。查詢工程量清單， 206文件等相關規(guī)定，規(guī)費和稅金是必須計取的 。 ? 【 突破角度 】 ? 使用相關的法律法規(guī)佐證規(guī)費和稅金是要計取的。 ? 【 需要做的工作 】 ? 列舉法律法規(guī)中有關規(guī)費稅金的規(guī)定 【 事件描述 】 系爭工程 招標文件 中明確指出“本工程采用施工圖招標， 各投標人 按照投標文件及施工圖紙，地勘報告等招標文件信息，結合當?shù)厥袌鲂星榧白陨韺嶋H情況， 編制施工圖工程量清單及綜合單價的投標報價。 …… 施工圖工程量的每一單項均需填寫單價和合價，對沒有填寫單價和合價的項目費用，均視為已包括在工程量清單的其他單價和合價中。 ” 而在 合同專用條款 （ 2）中 “如果原投標報價計算有誤或無法完全對應的，則按照施工期間的市場價格由雙方協(xié)商解決；原投標報價中沒有的項目，參照報價編制的基礎及原則，雙方在決算時按市場綜合單價單列計算”。 7. “投標報價”與“招標圖紙”不一致的爭議問題 系爭工程中“清單漏項”的內容是否應該予以結算？ 招標圖 工程量清單 施工圖 結算書 A A 單列 A B A 市場價 承包商在編制工程量清單時，對于招標圖中的部分項目，承包商沒有編制（清單漏項），還有招標圖中的部分項目，承包商沒有完全按照招標文件進行編制。結算時，業(yè)主要求按照招標文件中的約定，對于承包商的投標書中與商務標內容不一致的地方，不予結算。承包商則要求按照合同專用條款（ 2）的約定進行結算。 ? 【 專家觀點 】 ? 正常情況下，工程量清單的編制是招標人的責任。 ?