【正文】 116 號(hào)文之所以規(guī)定三年時(shí)間，其根本目的在于解決財(cái)務(wù)報(bào)表的模擬問(wèn)題，而事業(yè)單位一般又沒(méi)有執(zhí)行企業(yè)的財(cái)務(wù)制度和稅收制度，因此該事業(yè)單位整體改制為股份公司，三年業(yè)績(jī)想要連續(xù)計(jì)算很困難。但值得注意一點(diǎn)，不管怎么理解，企業(yè)化登記和股份制改造是事業(yè)單位改制上市的必經(jīng)的二個(gè)步驟。 90、外商投資股份有限公司投資比例上限是多少？須在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)投資到位？ 答：外商投資股份有限公司投資比例上限因產(chǎn)業(yè)不同而異，建議參考《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。工商注冊(cè)登記前必需全部到位。 9自然人在股份公司中的人數(shù)，持股 比例多少為宜？ 答：自然人在股份公司中的持股比例可以達(dá)到 100％ 。但其人數(shù)，建議謹(jǐn)慎控制。 9已到期但尚未換屆的董事會(huì)通過(guò)的決議是否有效？為什么？ 答：嚴(yán)格從法律上來(lái)說(shuō)無(wú)效，但在實(shí)踐中如果有特殊原因，在沒(méi)有新的董事會(huì)前，舊的董事會(huì)作為“留守”董事會(huì)，要管好公司財(cái)產(chǎn)，保證公司正常運(yùn)作，所做的承諾及簽署的文件在沒(méi)有違反有關(guān)法律的情況下，其法律效力值得探討。 9發(fā)行人股東存在股權(quán)信托是否構(gòu)成上市障礙？已上市公司中是否存在股權(quán)信托的先例？ 答：根據(jù)《信托法》的規(guī)定，股權(quán)信托是解決個(gè)人持股問(wèn)題的比較合理合法的 方式，證監(jiān)會(huì)也未對(duì)發(fā)行人股東存在股權(quán)信托情況 作出 特別限制規(guī)定。但值得注意的是，迄今為止已上市公司中好像尚無(wú)存在股權(quán)信托的先例。建議采取信托方式時(shí)尚需慎重考慮。 9董事會(huì)通過(guò)一項(xiàng)表決（一般表決）是以董事人數(shù)為準(zhǔn)，還是以該董事委派股東所占的實(shí)際持股數(shù)為準(zhǔn)。 答：根據(jù)公司法規(guī)定，董事會(huì)表決應(yīng)以董事人數(shù)為準(zhǔn)。 9發(fā)起設(shè)立時(shí)，發(fā)起人僅投入房屋，相應(yīng)的土地使用權(quán)未投入股份公司， 24 是否可以？ 答：嚴(yán)格從法律上來(lái)說(shuō)，是不可以的，因?yàn)槲覀儑?guó)家實(shí)行“房隨地走”的房地產(chǎn)管理制度。 9“土地使用權(quán)未投入股份公司”的問(wèn)題， 現(xiàn)在能不能采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購(gòu)買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，影響連續(xù)計(jì)算嗎？當(dāng)然，其他股東會(huì)放棄增資擴(kuò)股的權(quán)利，只有大股東會(huì)投入土地使用權(quán)。 答：股份公司成立后可以采用增資擴(kuò)股方式或向大股東購(gòu)買方式將土地使用權(quán)投入股份公司，但是根據(jù)證監(jiān)會(huì)【 2022】 116 號(hào) 文有關(guān) 規(guī)定，因重大購(gòu)買、出售、置換資產(chǎn)等，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請(qǐng)發(fā)行上市。 9證 監(jiān)會(huì) 116 號(hào)文第二條講： “ 發(fā)行人申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市，最 近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更和管理 層沒(méi)有 發(fā)生重大變 化的情況下?！闭?qǐng)問(wèn)， 如何理解 “ 管理層發(fā)生重大變化 ” ？ 如果企業(yè)為規(guī)范解決董事長(zhǎng)兼任總經(jīng)理一職的問(wèn)而致使總經(jīng)理一職發(fā)生變化，對(duì)于這種管理層的變化，發(fā)審委如何看待？如果需要發(fā)生這種變化，在報(bào)送申報(bào)材料之前 多久進(jìn)行 ，不會(huì)影響發(fā)行人申請(qǐng)發(fā)行上市。 答：如何理解“管理層發(fā)生重大變化”，目前還沒(méi)有一個(gè)明確的具體標(biāo)準(zhǔn)。一般可以理解為，公司的董事、總經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書等發(fā)生了重大變動(dòng)，且對(duì)原管理層穩(wěn)定性產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性影響；但同時(shí)還可以考慮實(shí)際控制人是否發(fā)生變更和是否發(fā)生過(guò)重 大資產(chǎn) 重組行為等因素來(lái)進(jìn)行實(shí) 質(zhì)認(rèn)定。如果為解決董事長(zhǎng)兼任總經(jīng)理一職而使總經(jīng)理一職發(fā)生變化應(yīng)在報(bào)送申報(bào)材料前解決，具體多長(zhǎng)時(shí)間無(wú)明確規(guī)定。 9上市公司社會(huì)法 人股股東是否可以轉(zhuǎn)讓其持有的公司法人股 （ 轉(zhuǎn)讓給其他法人單位或自然人 ） ？若可以轉(zhuǎn)讓是否可以辦理過(guò)戶手續(xù)？社會(huì)法人股股東單位破產(chǎn)注銷，可否將所持法人股分給其職工持有？ 答：可以轉(zhuǎn)讓并辦理過(guò)戶手續(xù)，低于 5％ 的法人股轉(zhuǎn)讓目前暫時(shí)不予辦理，但有特殊情況可以向登記結(jié)算公司申請(qǐng)。社會(huì)法人股股東單位破產(chǎn)注銷，所持有法人股由破產(chǎn)清算組進(jìn)行按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。 9股份公司可否 對(duì)股東、關(guān)聯(lián)公司進(jìn) 行擔(dān)保？如果可以，擔(dān)保需要經(jīng)過(guò) 25 什么程序？擔(dān)保金額有何規(guī)定？ A 股份公司有 5 個(gè)法人股東，還有 50 個(gè)自然人股東，上市有無(wú)法律問(wèn)題？ 股份公司的股東公司存在 “ 委托出資 ” 而且人數(shù)較多，是否影響股份公司上市？ 答：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問(wèn)題的通知》的規(guī)定，上市公司不得為控股股東及本公司持股 50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個(gè)人提供擔(dān)保。 (1)股份公司五個(gè)法人股東，五十個(gè)自然人股東不違 反公司上市有關(guān)法律規(guī)定。 (2)股份公司股東存在委托出資而且人數(shù)較多的做法，應(yīng)慎重處理，可能會(huì)造成上市障礙。 100、股份 有限公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人對(duì)外出資能否超過(guò)凈資產(chǎn)的 50％ ？ 《 公司 法 》 不允許，證監(jiān)會(huì)審核要求是否已放松？ 答：股份有限公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人對(duì)外出資不能超過(guò)凈資產(chǎn)的 50％ 。證監(jiān)會(huì)審核要求沒(méi)有放松 。 10 某公司現(xiàn) 在是有限責(zé)任公司，股東之一是國(guó)有的投資公司，占 40％ 的持股比例，請(qǐng)問(wèn)：如果，該公司發(fā)展為股份有限公司，然后上市的話，會(huì)受影響嗎？土地所有權(quán)出讓金沒(méi)有繳足，如果上市的話，是否需要將其繳足？ 答：有國(guó)有股東并不影響上市。土地所有權(quán)出讓 金應(yīng)當(dāng) 繳足，即使不上市。 10發(fā)行后達(dá)到 5000 萬(wàn)總股本就可以達(dá)到上市公司要求，問(wèn)公司需上市發(fā) 行前一般要求公司總股本最低達(dá)到多少？ 答：按照《股票發(fā)行與交易暫行條例》，總股本要達(dá)到 3000 萬(wàn)元以上。 10以 信托方式實(shí)現(xiàn)職工持股前景如何？個(gè)人是否可以作為受托人？信托公 司作受托人 可否？ 答：按照信托法的規(guī)定，個(gè)人和信托公司都可以作為受托人，以信托方式實(shí)現(xiàn)職工持股也是可行的。但是，鑒于我國(guó)信托制度及其相關(guān)配套制度不很健全和完善，建議謹(jǐn)慎選擇信托方式，特別是以上市 為目的。 10以變更方式設(shè)立 股份公司，股東人數(shù)應(yīng)控制在 5— 50 人，但最好達(dá)到 26 多 少以內(nèi)才有利于審批？ 答：關(guān)于股東人數(shù)，目前沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的規(guī)定。建議不宜過(guò)多。 10有限 公司變更為股份公司前，計(jì)劃進(jìn)行增資擴(kuò)股 （ 在主控制人不變的條 件下 ，進(jìn)行轉(zhuǎn)贈(zèng)和吸收老股東現(xiàn)金入股 ） ，應(yīng)控制在什么比例程度才能不影響業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算？ 答： 116 號(hào) 文規(guī)定 ： “ 發(fā)行人申請(qǐng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更和管理層沒(méi)有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營(yíng)相同的業(yè)務(wù)。因重大購(gòu)買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大 增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可申請(qǐng)發(fā)行上市。 ” 10股份公司運(yùn)作不夠規(guī)范（三年內(nèi)），如信息披露，不開(kāi)股東大會(huì)，不按公 司章程行事等諸多不規(guī)范行為，卻在上市輔導(dǎo)期內(nèi)解決了，問(wèn)對(duì)公司上市有多大影響？ 答：輔導(dǎo)的主要目的之一就是解決規(guī)范運(yùn)作的問(wèn)題，上述問(wèn)題要結(jié)合其他問(wèn)題綜合判斷。 10已輔導(dǎo)驗(yàn)收合格的股份有限公司 控股東將其 持有的 62％ 的股份，今年4 月份，轉(zhuǎn)讓給了另一個(gè)公司，是否有業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算的法律障礙？多長(zhǎng)時(shí)間后，才能申報(bào)上市？ 答：按照 116 號(hào)文的規(guī)定，實(shí)際控制人發(fā)生了變化，則需運(yùn)行 3 年。 10有限責(zé)任公司的股東（大股東）變更了，比如增資擴(kuò)股后，大股東發(fā)生了變化，再改制為股份公司是否受限？ 答：改制為股份公司行為不受限，但會(huì)影響業(yè)績(jī)的連續(xù)計(jì)算。 10請(qǐng)?jiān)敿?xì)闡述內(nèi)部職工股企業(yè)上市的發(fā)行比例問(wèn)題，于 92 年 5 月 15 日到 93 年 4 月 3 日期間超過(guò) 20％ 比例的內(nèi)部職工 股部分 ，只要省級(jí)人民政府出具文件并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，所有的內(nèi)部職工股就可以滿 3 年后上市流通了嗎？ 答：按照審核備忘錄第 11 號(hào)的規(guī)定，可以這樣理解。至于內(nèi)部職工股企業(yè)上市的發(fā)行比例問(wèn)題， 請(qǐng)按照 審核備忘錄第 11 號(hào)的規(guī)定執(zhí)行規(guī)范。 1如一股份公司設(shè)立時(shí)有工會(huì)、職工持股會(huì)，拖拉機(jī)式持股現(xiàn)象，現(xiàn)公 27 司想上市，如何解決？ 答：最為徹底的方式就是轉(zhuǎn)讓。 五、其他問(wèn)題 11關(guān)于對(duì)勞動(dòng)密集型企業(yè)勞動(dòng)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工商保險(xiǎn)問(wèn)題，中國(guó)證監(jiān)會(huì)是如何把握尺度的？ 答： 正式員工應(yīng)全部辦理相關(guān)保險(xiǎn)。 11請(qǐng)簡(jiǎn)要介紹一下已上市公司增發(fā)時(shí)需注意的事項(xiàng)。 答： 上市公司申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股 ,除應(yīng)當(dāng)符合《上市公司新股發(fā)行管理辦法》的規(guī)定外 ,還應(yīng)當(dāng)符合以下條件： 一、最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 10%,且最近 一個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 10%?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比 ,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)。二、增發(fā)新股募集資金量不超過(guò)公司上年度 末經(jīng) 審計(jì)的凈資產(chǎn)值。三、發(fā)行 前最近 一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。四、前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于 70%。五、增發(fā)新股的股份數(shù)量超過(guò)公司股份總數(shù) 20%的 ,其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會(huì)的流通股（社會(huì)公眾股）股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。股份總數(shù)以董事會(huì)增發(fā)提案的決議公告日的股份總數(shù)為計(jì)算依據(jù)。六、 上市公司及其附屬公司最近 12 個(gè)月內(nèi)不存在資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制上市公司的個(gè)人、法人或其他組織（以下簡(jiǎn)稱＂實(shí)際控制人＂）及關(guān)聯(lián)人占用的情況。七、上市公司及其董事在最近 12 個(gè)月內(nèi)未受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)公開(kāi)批評(píng)或者證券交易所公開(kāi)譴責(zé)。八、最近一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表不存在會(huì)計(jì)政策不穩(wěn)健（如資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計(jì)提比例過(guò)低等）、或有負(fù)債數(shù)額過(guò)大、潛在不良資產(chǎn)比例過(guò)高等情形。九、上市公司及其附屬公司違規(guī)為其實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的 ,整改已滿 12 個(gè)月。十、符合《關(guān)于上市公司重大購(gòu)買、出售、置換資產(chǎn)若干問(wèn)題的通知》（證監(jiān)公司字〖 2022〗 105 號(hào)）規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的上市公司 ,重組完成后首次申請(qǐng)?jiān)霭l(fā)新股的 ,其最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 6%,且最近 一個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 6%,加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率按照本通知第一條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算；其增發(fā)新股募 28 集資金量可不受本通知第二條的限制。 11上市公司用 定向增發(fā)收購(gòu)非上市公司，報(bào)證監(jiān)會(huì)，是審批 制還是 備案制，有無(wú)法律障礙？ 答： 上市公司定向增發(fā)將導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變更，如果增發(fā)新股數(shù)量未超過(guò)總股本的 30%或增發(fā)未導(dǎo)致第一大股東發(fā)生變更，則需要報(bào)證監(jiān)會(huì)備案，并履行公告義務(wù)；如果滿 足上述兩個(gè)條件，則應(yīng)當(dāng)按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。 上市公司收購(gòu)非上市公司，如果購(gòu)買的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、所購(gòu)買資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入占上市公司最近一年末總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的 50%以上，則按照《關(guān)于上市公司重大購(gòu)買、出售、置換資產(chǎn)問(wèn)題的通知》的規(guī)定報(bào)證監(jiān)會(huì)審批，達(dá)不到上述標(biāo)準(zhǔn)的無(wú)需報(bào)證監(jiān)會(huì)審批，但要履行公告義務(wù)。 11上市前私募的合法性及操作方式 ？ 答： 上市前進(jìn)行私募是合法的，操作方式與股份公司增資相同。 11已上市公司控股子 公司改制上市是 否存在法律障礙？ 答：這實(shí)際是一個(gè)分拆上市的問(wèn)題。目前尚無(wú)關(guān)于分拆上市的統(tǒng)一、明確的政策，但如果控股子公司的利潤(rùn)在已上市公司的整體利潤(rùn)中占了較大的比例，則該控股子公司改制上市可能比較困難。在境內(nèi)分拆上市尚無(wú)先例， 且政策 上不支持；在境外分拆上市， 應(yīng)可以 。