【正文】 ，更重要的職責在于： – 提出和擬評公司的戰(zhàn)略計劃， – 對公司的所有重大事務和管理層的人事任免進行決策， – 全面負責實施董事會決定的公司經(jīng)營目標， – 營造公司的企業(yè)文化、推廣公司企業(yè)形象等方面。 公司執(zhí)行機構 ? 公司執(zhí)行機構是由受聘于公司董事會的高層經(jīng)理人員 (一般是總經(jīng)理、副總經(jīng)理等 )組成，具體負責公司經(jīng)營管理活動。 ? 執(zhí)行機構的負責人通常由總經(jīng)理擔任，有時也出董事長擔任。是公司業(yè)務活動的最高指揮中心。 監(jiān)事會 ? 股份有限公司實行典型的委托一代理體制。 ? 只要存在資產(chǎn)委托，就會存在 對代理人的監(jiān)督問題。 ? 為保障股東的權益，防止董事會和經(jīng)理機構濫用職權，必須建立監(jiān)督機構監(jiān)事會。 ? 監(jiān)事會是公司內部的監(jiān)察機構，負責檢查、監(jiān)督公司經(jīng)營管理活動。 ? 監(jiān)事會直接對股東大會負責，與董事會具有平行的法律地位。 ? 我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會由股東大會推選，對股東大會負責。 ? 監(jiān)事會的成員不得少于 3人，由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。 ? 公司的董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。 第三節(jié) 委托代理關系分析 ? 股東會與董事會之間的委托一代理關系 – 股東會是公司的最高決策機關，但不是執(zhí)行機關。股東會對內不執(zhí)行業(yè)務，對外也不代表公司。 ? 股東大會與董事會之間最基本的關系是資產(chǎn)授權經(jīng)營關系 . – 公司法和公司章程的規(guī)定，以及實際經(jīng)營的需要 – 股東們把直接管理公司的權力委托給董事會 – 董事會受股東大會的委托，管理公司法人財產(chǎn)、負責公司經(jīng)營。 法律原則上說，股東大會與董事會之間的這種關系是一種信任托管關系 ? 一旦董事會受委托經(jīng)營公司，董事會就成為公司的法定代表，它在公司章程和股東大會授權的范圍內享有管理公司的充分權力。 – 股東既然他們相信董事會能管理好公司，那除保留必要的權力外．他們不再管理公司的其他事務 – 不能因非故意經(jīng)營失誤隨意解聘董事，但可以起訴玩忽職守的董事，或者下次不選舉他們。但選舉不是由個別股東決定，而是由股東會投票機制來決定。個別股東如不滿意這種信任托管關系，還可 “ 用腳投票 ” ? 董事會集體對股東大會負責。 – 公司的董事、高級經(jīng)理人員可以代表公司處理公司事務，但他在行使這些權力時．應有董事會的決議案作為行使權力約依據(jù)。 – 除非董事會授權，否則，個別董事無權代表公司對外簽訂合同，也無權處理公司的其他事務。 除非法律和章程另有規(guī)定，公司的一切權力均應由董事會或由董事會授權行使，公司的一切業(yè)務與董事的工作均在董事會的指示下進行。 ——美國標準公司法 ? 董事會不能超越給定的權力范圍行使權力。 – 作為受托人應謹慎地在其職權范圍內行使權力。 – 如公司給予董事會 100萬元的借款權限，董事會卻對外借款 120萬元 – 如超過 5000萬人民幣的投資需經(jīng)過股東大會批準。某筆交易達到 20億，則非董事會權限所在。 – 違反信托原則。 董事的 “ 服務合同 ” ? 在德國．董事接到股東會的聘書后，要與公司（由監(jiān)事會來代表 )簽訂 “ 任用合同 ” 。 – 其中要對董事的任期、薪金、權利及義務等做出比公司法和公司章程更詳盡的規(guī)定。 ? 香港公司法中也有此類合同的專門規(guī)定： – 全職受薪董事或稱執(zhí)行董事要與公司 (由董事會來代表 )訂立服務合約。 – 其內容不能超過董事會的權限，尤其要劃清董事與公司的各種業(yè)務關系，以免以權謀私等等。 金山軟件宣布任命新非執(zhí)行董事鄭俊聰 ? 2021年 01月 28日 ? 金山軟件 ()宣布任命鄭俊聰為該公司的非執(zhí)行董事?，F(xiàn)年 37歲的鄭俊聰是新加坡政府直接投資公司 (GIC)的高級副總裁。 – 他最早任職于新加坡科技工程公司，擔任該公司的戰(zhàn)略投資主管，負責戰(zhàn)略并購和收購業(yè)務。此外，他還曾供職于新加坡科技宇航、富鑫創(chuàng)業(yè)投資集團等企業(yè)。 ? 金山軟件發(fā)布公告稱，鄭俊聰從 1月 27日起被任命該公司的非執(zhí)行董事 ，雙方于當日簽訂為期 3年的非執(zhí)行董事服務協(xié)議。 ? 按照 董事服務協(xié)議 ，鄭俊聰從金山軟件獲得的年度酬金為 2萬美元。 不在公司里拿工資，不在公司任職的董事。 執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事、獨立董事、非獨立董事區(qū)別 ? 執(zhí)行董事 ——作為董事，參與企業(yè)的經(jīng)營。 ? 非執(zhí)行董事 ——不在公司里拿工資，不在公司任職的董事。 – 非執(zhí)行董事又分為獨立董事和非獨立董事。 ? 獨立董事是和公司大股東、領導層沒有任何個人關系。 ? 反之，則是非獨立董事 ? 獨立董事就是跟公司沒有任何關系的，可以獨立發(fā)表自己的觀點，對公司的董事會決策包括一些重大的問題獨立發(fā)表意見。 – 證監(jiān)會要求，他的意見必須是獨立的，不會受到某一個集團利益的指示。 ? 董事會與公司經(jīng)理的委托代理關系 ? 在現(xiàn)代實際經(jīng)濟生活中，僅靠公司法與公司章程中關于董事會與經(jīng)理人員之間的權限劃分，很難遠應多變的情況。 ? 另外，董事會的主要職能已經(jīng)從經(jīng)營管理轉變?yōu)閼?zhàn)略決策和監(jiān)督的作用，而作為董事會選定的代理人的高層經(jīng)理人員的權力可能要比法律上的規(guī)定的還大。 ? 如何協(xié)調董事會與經(jīng)理人員之間的工作，如何加強對經(jīng)理人員的監(jiān)督和激勵，就成為完善現(xiàn)代公司治理結構的一項重要課題。 委托代理中的控制與合作 ? 在董事會與經(jīng)理人員的委托代型過程中，往往產(chǎn)生許多矛盾或沖突．其根本原因還是一個權利劃分問題。 ? 在實踐中與此完全不同，任何人、任何法律法規(guī)都不可能把董事會與執(zhí)行機構的權限劃分問題事先規(guī)定的面面俱到，既無交叉，也無疏漏！ ? 這種重疊、交叉部分由就是很難區(qū)分清的權限空間，既可能成為雙方爭奪的 “ 地盤 ” ，也可能成為引起雙方的矛盾或推卸責任的 “ 飛地 ” 。 ? 發(fā)生在這一空間的問題所形成的嚴重后果，依法律也很難斷案，此時，法庭往往把問題再推回給企業(yè)，讓企業(yè)自己解決。 ? 美國司法實踐中有一個專門名詞，叫做 “ 企業(yè)自理原則 ” (business judgment rule) – 由企業(yè)自己處理，法庭不進行干預。 不同類型的 “ 控制與合作 ” 的董事會 ? “看守型 ” 董事會 – 主要工作僅限于選聘經(jīng)理者并監(jiān)督經(jīng)營業(yè)績。 – 這種董事會與執(zhí)行機構之間的關系是： “ 控制 ” 是只以人事任免方式進行的控制； ” 合作 ” 是不過問、不干預式的合作 ? “ 包辦型 ” 董事會 – 董事會選聘或撤換經(jīng)理，全面介入公司的經(jīng)營業(yè)務。 – 董事會與執(zhí)行機構之間的關系是： “ 控制 ” 是通過董事會的事必躬親來實施； “ 合作 ” 并不被董事會重視，以發(fā)號施令要求經(jīng)理貫徹其旨意。 ? “ 分工型 ” 董事會 – 按照公司法和公司章程所規(guī)定的理想模式，與執(zhí)行機構各自執(zhí)行其分工明確的工作，既密切合作，又相互制約 第四節(jié) 其他形式公司的組織機構及基本制度安排特點 案例