【正文】 撤銷權(quán)的消滅 《合同法》第五十五條：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)： （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人 知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！? 該條第 1 項(xiàng)容易理解，第 2 項(xiàng)“以自己的行為放棄撤銷權(quán)”是什么含義？本人認(rèn)為，具有撤銷請(qǐng)求權(quán)的當(dāng)事人在知道撤銷事由后，仍然履行合同，即構(gòu)成“以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！? 變更請(qǐng)求權(quán)的行使期限 如前所述，撤銷請(qǐng)求權(quán)的行使期限為一年，變更請(qǐng)求權(quán)有無(wú)行使期限？《合同法》沒(méi)有規(guī)定，應(yīng)理解變更權(quán)的行使期限亦為一年。 第七節(jié) 合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷的后果 案例 13： 【案情摘要】 張某從某房地產(chǎn)公司購(gòu)買了一套房屋。后雙方因房款支付 產(chǎn)生了爭(zhēng) 39 議，訴訟至法院。法院在審理此案的過(guò)程 中，發(fā)現(xiàn)房地產(chǎn)公司沒(méi)有售房許可證等必要的許可文件。售房許可，是一種特許的經(jīng)營(yíng)資格，沒(méi)有該資格而出售房屋，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無(wú)效。房地產(chǎn)公司不希望收回房屋；張某不愿意退回房屋，從實(shí)際效果看，該特定房屋不予返還，不侵犯任何特定第三人的利益和社會(huì)公共利益。 【分析】 合同應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無(wú)效，但是房屋屬于《合同法》第 54 條所說(shuō)的不必要返還的標(biāo)的物，張某可以保留，但應(yīng)當(dāng)支付適當(dāng)?shù)目铐?xiàng)作為補(bǔ)償。 合同被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷后產(chǎn)生如下后果： 一、在時(shí)間上產(chǎn)生溯及力。 《合同法》第 56 條規(guī)定：“無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律 拘束力?！? 二、爭(zhēng)議解決條款依然有效。 合同無(wú)效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力（《合同法》第 57 條）。 三、合同無(wú)效或者被撤銷產(chǎn)生的民事責(zé)任 主要按互相返還財(cái)產(chǎn)和過(guò)錯(cuò)賠償?shù)脑瓌t來(lái)處理這類合同。 因無(wú)效合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予返還； 不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償； 過(guò)錯(cuò)方應(yīng)賠償對(duì)方損失。雙方均有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任； 當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有或者返還集體、第三人。 第四章 合同的履行 40 第一節(jié) 合同履行概述 合同的履行就是債務(wù)人按照合同的約定或者法律的規(guī)定，全面、正確地履行自己所承擔(dān)的合同義務(wù)?？梢詮乃膫€(gè)方面來(lái)理解： 一、合同的履行是合同的基本法律效力。 二、合同的履行是債務(wù)人應(yīng)為的特定行為。 三、合同的履行是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一。 四、合同的履行是合同消滅的一種原因。 第二節(jié) 合同履行的原則 一、實(shí)際履行原則 實(shí)際履行是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同標(biāo)的履行合同義務(wù)，合同標(biāo)的是什么，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)履行什么，不能任意用其他標(biāo)的代替。實(shí)際履行原則不是絕對(duì)的。 二、適當(dāng)履行原則 適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約 定或者法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤?，又稱之為正確履行或者全面履行原則。按照該原則，履行主體、履行標(biāo)的、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式都要正確，即均符合合同的規(guī)定。 《合同法》第六十條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。” 三、協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則是指合同當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。《合同法》第 60 條明確規(guī)定，當(dāng)事人在履行合同中負(fù)有通知、協(xié)助等義務(wù)。 四、經(jīng)濟(jì)合理原則 經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同的履行過(guò)程中，合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，維護(hù)對(duì)方的利益。 第三節(jié) 合同履行中的第三人問(wèn)題 41 據(jù)《合同法》第 64— 65 條，在與合同性質(zhì)不相抵觸的情況下，合同可以由第三人向債權(quán)人履行，也可以由第三人接受履行 一、向第三人履行（ 《合同法》第六十四條 ） 是指?jìng)鶛?quán)人與債權(quán)人約定，由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。 二、由第三人代為履行（ 《合同法》第六十五條 ） 是指?jìng)鶆?wù)人與債權(quán)人約定，由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)。 三、有關(guān)第三人代為履行或接受履行的幾個(gè)問(wèn)題 均 須 由 雙方約定，任何一方不得單方面決定由第三人代為履行或接受履行。 第三人代債務(wù)人履行債務(wù)所增加的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) ，而第三人代債權(quán)人接受債務(wù)人履行債務(wù)，所增加的費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。 第三人的法律地位 第三人代債務(wù)人履行債務(wù)不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，第三人不履行或履行不符合約定的，債權(quán)人只能要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任，而且只能起訴債務(wù)人。同樣道理，債務(wù)人向第三人履行債務(wù)也不構(gòu)成債權(quán)轉(zhuǎn)移。雖然第三人有請(qǐng)求履行權(quán)，但是在債務(wù)人不向第三人履行或履行不合格時(shí)，只有債權(quán)人才可要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任和行使訴權(quán)。 上述第三人與債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移中的第三人不同，后者在債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移之后，就成為合同主體，享有和承擔(dān)債權(quán)人和債務(wù)人各自的權(quán)利、義務(wù)。 第四 節(jié) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的履行問(wèn)題 一、互負(fù)債務(wù)的產(chǎn)生 在實(shí)踐中，大多數(shù)合同是雙務(wù)合同，即雙方互為債務(wù)人，各自對(duì)對(duì)方 負(fù)有一定 的 義務(wù)，因而產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)的情況。 二、互負(fù)債務(wù)履行過(guò)程中的抗辯權(quán) 在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人就對(duì)方當(dāng)事人未履行或者不能保證履行義務(wù)而享有的可以不履行的權(quán)利，稱之為抗辯權(quán)。抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯 42 權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。下面詳加講述。 （一）同時(shí)履行抗辯權(quán) 是指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行義務(wù)的任何一方當(dāng)事人在對(duì)方當(dāng)事人未履行或未適當(dāng)履行合同 時(shí) ，可以拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。這種權(quán)利從本質(zhì)上 講，是可以暫停履行或者延期履行的權(quán)利。產(chǎn)生這種權(quán)利的原因是法律沒(méi)有規(guī)定 、而 且合同沒(méi)有約定誰(shuí)先履行義務(wù)。其目的在于避免一方當(dāng)事人在明知對(duì)方當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)情況下也要履行合同義務(wù)，以致造成財(cái)產(chǎn)損失的不公平結(jié)果。 《合同法》第六十六條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)履行要求?！? 同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件： 當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)； 當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒(méi)有先后履行順序且均已屆清償期； 對(duì)方當(dāng)事人未履 行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)； 對(duì)方當(dāng)事人 客觀上能夠履行債務(wù) 。 （二）先履行抗辯權(quán) —— 應(yīng)當(dāng)后履行的一方享有的權(quán)利 案例 14： 【案情摘要】 甲方（北京某酒店）于 2021 年 1 月將建樓工程發(fā)包給乙方（某建筑公司），在建設(shè)工程合同中雙方約定：甲方負(fù)責(zé)“三通一平”（通水、通電、通路， 搬遷 工地上住戶），乙方 于 2021 年 8 月交工。合同約定“三通一平”工作應(yīng)于 2021 年 6 月完成。但甲方的“三通一平”的工作，至 2021 年 9才完成，乙方此時(shí)才得以進(jìn)入 工地施工 。至 2021 年 8 月，乙方不能交工。根據(jù)工程的進(jìn)度，需要順延 3 個(gè)月才 能交付驗(yàn)收。甲方要求乙方支付遲延履行的違約金，乙方拒絕。甲方遂找到保證人丙方（某食品公司），要求丙方支付遲延履行的違約金，丙方亦拒絕。甲方以乙方和丙方為被告提起訴訟。 43 【分析】 按照《合同法》第 283 條規(guī)定，發(fā)包方未按照要求完成“三通一平”工作，承包方有權(quán)順延工期。本案中，乙方享有先履行抗辯權(quán)，即甲方應(yīng)先按時(shí)完“三通一平”工作。乙方未按期交工不構(gòu)成違約。 所謂先履行抗辯權(quán)，是指在雙方合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒(méi)有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人享有拒絕履行自己合同義務(wù)的權(quán)利。 《合同法》第六十七條：“當(dāng) 事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！? 先履行抗辯權(quán)的成立條件： 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)； 當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)； 先履行一方到期未履行債務(wù)或未適當(dāng)履行債務(wù)。 （三）不安抗辯權(quán) —— 應(yīng)當(dāng)先履行 的 一方享有的權(quán)利 案例 15： 【案情摘要】 1999 年 10 月，江蘇某重型機(jī)械公司與沈陽(yáng)某工業(yè)公司簽訂買賣合同。約定由重型機(jī)械公司供給沈陽(yáng)某工業(yè)公司價(jià)值 200 萬(wàn) 元 的重型機(jī)械設(shè)備及配件。約定 2021 年 2 月發(fā)貨，貨到后 5 個(gè)月內(nèi)付款。至 2021 年 2 月，某重型機(jī)械公司在沈陽(yáng)的代辦處發(fā)現(xiàn)工業(yè)公司從別處買進(jìn)的重型機(jī)械，大部分以低于進(jìn)價(jià)賣出。重型機(jī)械公司遂發(fā)出拒絕履行的通知，在通知中闡明了拒絕履行的理由，并要求對(duì)方提供擔(dān)保。工業(yè)公司派人催發(fā)貨并表示 ，如 近期不發(fā)貨將提起訴訟。重型機(jī)械公司的法律顧問(wèn)將此案提交律師事務(wù)所討論。 【分析】 因?yàn)楣I(yè)公司將所進(jìn)貨物大部分低價(jià)轉(zhuǎn)售，違背有商業(yè)經(jīng)營(yíng)的規(guī)律， 44 致使出賣人的價(jià)款可能無(wú)法收回。其行為只有一種解釋，就是利用他人的貨物套現(xiàn)。這種表現(xiàn)，是典型欺詐的表現(xiàn)。重型機(jī)械公司可以該公司欠缺信用為由行使不安履行抗辯權(quán)。如果行使不安抗辯權(quán)無(wú)效果，重型機(jī)械公司可以解除合同。 不安抗辯權(quán)的含義 對(duì)于有先后履行順序的債務(wù)，當(dāng)應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人在發(fā)現(xiàn)對(duì)方財(cái)產(chǎn)減少，履行能力下降，以致難以依約履行合同時(shí)，可請(qǐng)求對(duì)方提供履約擔(dān)保，若對(duì)方不提供擔(dān)保，該方當(dāng)事人可以中止履行合同直至解除合同。 不安抗辯權(quán)的成立條件 （ 1）當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)； （ 2）當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期； （ 4） 后履行一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形； （ 5） 后履行一方?jīng)]有給付或未提供擔(dān)保。 《合同法》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的 當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)即中止合同的條件是： 《合同法》第六十八：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽(yù)； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)約違責(zé)任。” 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人因錯(cuò)誤行使不安辯權(quán)而導(dǎo)致未能如期履行債務(wù)的，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 行使不安抗辯權(quán) 的 一方當(dāng)事人解除合同的條件 《合同法》第六十九條：“當(dāng)事人依照本法第六 十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的。中止履 45 行的一方可以解除合同?！? 由此可以看出，行使不安抗辯權(quán)的一方當(dāng)事人在具備下列條件時(shí)，可解除合同： （ 1）依《合同法》第六十八條的規(guī)定中止履行后應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方； （ 2）對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保。 第五節(jié) 合同的保全 一、合同保全的含義 合同履行中的保全措施是指，為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人為保證其債權(quán)的實(shí) 現(xiàn)而采取的法律措施。保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。 （一）代位權(quán) 案例 16： 【案情摘要】 甲公司將辦公樓工程發(fā)包給乙公司，乙公司雇用了 100 余名農(nóng)民工在工地干粗活。 2021 年春節(jié)將近，乙公司不發(fā)工資，農(nóng)民工無(wú)錢回家過(guò)年。兩名農(nóng)民工爬上塔吊約 3 小時(shí)，聲稱再不發(fā)工資，將縱身跳下。有人給 110打電話，警察前來(lái)協(xié)調(diào)。乙公司聲稱，由于甲公司不按合同的約定分期付款，以致自己無(wú)錢給農(nóng)民工發(fā)工資。乙公司提出，由自己的法律顧問(wèn)李某出面，代理該 100 余名農(nóng)民工起訴甲公司，要求甲公司直接把錢支付給農(nóng)民工。訴訟 中，甲公司提出， 已方拒絕付款是因?yàn)橐曳焦ぷ魍耆环想p方簽訂的建筑 工程合同的要求。 【分析】 農(nóng)民是乙公司的債權(quán)人，有權(quán)以原告身份代乙公司之位對(duì)乙公司的債務(wù)人即甲公司（次債務(wù)人）提起訴訟，法院應(yīng)追加乙公司為第三人。 46 代位權(quán) ， 是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) ， 對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院準(zhǔn)許債 權(quán)人以自己的名 義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 《合同法》第七十三條：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債權(quán)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 代位權(quán)的行使范圍以 債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！? 行使代位權(quán)的條件 債權(quán)人行使代位權(quán)的條件是： （ 1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期； （ 2）債務(wù)人沒(méi)有在規(guī)定期限內(nèi)履行對(duì)債權(quán)人 負(fù)有 的義務(wù)； （ 3）債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人的利益造成了損害； （ 4）債務(wù)人對(duì)第三人 享有 的該 項(xiàng) 債權(quán)不具有專屬性，即該債權(quán)不專屬于債務(wù)人自身。 代位權(quán)訴訟的程序 代位權(quán)的行使，需要由債權(quán)人向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民法院批準(zhǔn)。人民法院要在對(duì)有關(guān)債權(quán)關(guān)系進(jìn)行全面了解的基礎(chǔ)上，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決 定。 代位權(quán)的范圍 債權(quán)人行使代位權(quán)的目的在于使其債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。因此，其行使代位權(quán)的范圍也以債權(quán)人的債權(quán)為限。 行使代位權(quán)必要費(fèi)用的負(fù)擔(dān) （ 1）在行使代位權(quán)過(guò)程中所產(chǎn)生的一切必要的費(fèi)用，如往返的差旅費(fèi)等，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。因?yàn)榇粰?quán)的行使，實(shí)際上是 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，其 債權(quán)人 從而 取代 其 地位主張權(quán)利。 （ 2）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中