【導讀】合同不成立，中標無效。件及招投標文件，施工合同在建設行政主管機關備案的相關資料。標通知書》未能對雙方發(fā)生法律效力，中標合同沒有成立，中標無效。國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設工程與房地產專業(yè)律師。的中標人，并經益陽市招標投標管理辦公室備案。價款采用可調價格合同方式確定。程基價表》以及省建設廳發(fā)表的補充定額及省、市相關配套文件。發(fā)布預算價格或市場價格的，雙方根據市場實際情況定價。建時，向建設主管部門按規(guī)定繳納。合同簽訂后即已遞交一份至益陽市建設。施工合同中理解上出現(xiàn)分歧雙方不能達成共識，要求中止合。同，停工清算的函告》并送達沙市公司。證等文件按實計取。

　　

【正文】 扣除。針對 3 號樓，法院認為，首先，甲公司在原審庭審中自認其是唐龍路 73 號 3 號樓的房屋所有權人，陳某已將建材及勞務添附于不動產上，甲公司理應對陳某作出折價補償；其次，甲公司發(fā)包給陳某施工的工程，均委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)來具體監(jiān)工，故周順發(fā)將 3 號樓的翻修工程發(fā)包給陳某施工構成表見代理；再次，甲公司主張 3 號樓的翻修工程是承租人柳艷鵬發(fā)包給陳某施工的，陳某對此予以否認，甲公司雖提供了與柳艷鵬簽訂的《房屋租賃合同》，但無法證明甲公 司的主張，故對甲公司的抗辯理由，法院難以采信。 針對裝飾部分陳某提出無爭議部分的 3,840元、爭議部分 6,402元。 甲公司認為單價、工程量過高，要求予以調整。審計部門解釋稱，審計有基本原則和規(guī)定，現(xiàn)行是上海市 2021定額，其中有房屋修繕、土建、安裝等定額，審計部門是根據上述定額綜合取定，單價和材料價均是根據市場價格取定，單價中包含了人工、材料、機械等一切費用，工程量均是根據施工現(xiàn)場按實計算。法院認為審計部門的解釋合理，對甲公司的抗辯，不予采信。 針對安裝部分的爭議部分的 2,009元。 陳某認為該部 分均系陳某施工。甲公司認為工程量過高，燈角、兩廂電等是原有的。審計部門解釋稱， 2,009 元中包括材料及安裝費用，施工現(xiàn)場均有上述施工項目，但因系爭工程是整改工程，無法分辨出新安裝的還是舊有的。法院認為，因甲公司對自己的主張未提供書面證據予以佐證，系爭工程系按實結算，法院據此將 2021 元計入總造價。 針對安裝部分的 7 號樓（客戶要求）的 5,650元。 審計部門解釋稱其中 1 號樓造價為 4,156 元， 7 號樓的造價為 1,494元。 甲公司主張 1 號樓的翻修工程是承租人王霞發(fā)包給陳某施工的， 7 號樓的翻修工程是承租人李連寶發(fā)包給陳某施工的。陳某自認 1 號樓是王霞發(fā)包給其施工的， 7號樓是甲公司法定代表人的丈夫周順發(fā)讓陳某施工的。針對 1 號樓，法院認為，王霞出庭作證證明其承租了甲公司所有的上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路 73 號 1 號樓房屋，將 1號樓的翻修工程發(fā)包給陳某承建，并委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)和兒子楊偉鑫來監(jiān)工。陳某亦自認 1 號樓是王霞發(fā)包給其施工的，且在原審庭審中同意在本案中扣除 1 號樓的造價 4,156 元，另案向王霞主張，故法院將 1 號樓的造價 4,156 元從總造價中扣除。針對 7 號樓，法院認為，首先，甲公司在原審庭審中自認其是唐龍路 73 號 7 號樓的房屋所有權人，陳某已將建材及勞務添附于不動產上，甲公司理應對陳某作出折價補償；其次，甲公司發(fā)包給陳某施工的工程，均委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)來具體監(jiān)工，故周順發(fā)將 7 號樓的翻修工程發(fā)包給陳某施工構成表見代理；再次，甲公司主張 7 號樓的翻修工程是承租人李連寶發(fā)包給陳某施工的，陳某對此予以否認，甲公司雖提供了與李連寶簽訂的《房屋租賃合同》，但無法證明甲公司的主張，故對甲公司的抗辯理由，法院難以采信。 二、 關于甲公司已經支付工程款數額。 甲公司在案件審理過程中自認先后共支付給陳某工程款 15,000 元，其中 5,000元是甲公司支付的， 1萬元是案外人王霞委托甲公司支付給陳某，法院據此確認甲公司支付給陳某的工程款數額為 5,000元。 綜上，本案系爭工程造價為 33,572 元（審計結論為 58,472 元，扣除1 號樓造價 20,744 元及 4,156 元），扣除甲公司已經支付工程款 5,000元，甲公司還應支付給陳某工程款 28,572元。 原審法院于二○一一年七月二十九日依法作出判決：甲公司在判決生效之日起十日內支付陳某工程款人民 幣 28,572 元。甲公司如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費人民幣 1,705元，減半收取計人民幣 ，由陳某負擔人民幣 元，甲公司負擔人民幣 元。審計費人民幣 2,000元，由陳某、甲公司各半負擔。 二審法院認為，被上訴人系無施工資質的個人，其與上訴人間的建設工程合同關系應為無效?，F(xiàn)系爭建設工程已交付使用，按最高人民法院相關司法解釋規(guī)定，上訴人應按約向被上訴人支付相應的工程 款。因雙方間系口頭合同關系，對于具體的工程造價應通過司法審價予以確定?，F(xiàn)原審法院在綜合分析司法審價報告的基礎上所作的認定并無不當，上訴人對具體工程內容和項目所提出的異議缺乏充分的依據，法院不予采信。計算工程造價的定額標準所針對的標的物是建設工程本身而非具體的施工人，目前并無計算個人施工工程的定額計算標準，故雖然被上訴人是無施工資質的個人，但對于具體的工程造價的計算仍應適用目前通用的定額標準，上訴人要求在適用 2021 定額時予以扣減管理費、利潤及損耗等是缺乏依據的，法院難以支持。綜上所述，原審法院在查明事實的前 提下，依法作出的判決是正確的，法院應予維持；上訴人甲公司的上訴請求，缺乏事實與法律依據，法院不予支持。據此，依法判決駁回上訴，維持原判。 四、與本案及類似案例相關的法規(guī)索引《建設工程價款結算暫行辦法》 第十一條工程價款結算應按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理： （一）國家有關法律、法規(guī)和規(guī)章制度； （二）國務院建設行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規(guī)定； （三）建設項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經發(fā) 、承包人認可的其他有效文件； （四）其他可依據的材料。 北京建設工程與房地產專業(yè)律師團 我們努力做中國最專業(yè)的建設工程與房地產專業(yè)律師聯(lián)系人：唐湘凌律師電話： 18601900636（北京）郵箱： 地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路 38 號北京國際中心 第五篇：簽訂建設工程施工合同時該注意哪些問題 簽訂建設工程施工合同時該注意哪些問題？ 訂立工程合同前，要細心研究合同條款，要結合項目特點和當事人自身情況，設想在改造中可能出現(xiàn)的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準確，發(fā)包人和承包人的義務、責任、權利要寫清楚，切不要因準備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權益蒙受損失。 簽訂建設工程施工合同，應充分注意并處理好下列問題： 仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定 目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部與國家工商局共同制定的 GF19990201《建設工程施工合同》示范文本。該 文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。 有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質量管理條例》、《建筑業(yè)資質管理規(guī)定》、《建筑業(yè)資質等級標準》 (試行 )、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設 工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》等。 嚴格審查發(fā)包人資質等級及履約信用 施工單位在簽訂《建設工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的坑穴和風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎。 根據我國法律規(guī)定，從事房產開發(fā)的企業(yè)必須取得相應的資質等級，承包人承包的項目應當經依法批準的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導致所簽訂的建設工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應先審查建設單位是否依法 領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應的經營資格和等級證書，審查建設單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應對發(fā)包方的履約信用進行審查。 關于工期、質量、造價的約定，是施工合同最重要的內容 “工期、質量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內容。 (1)實踐中關于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說：竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用體積廉潔，均應在合同中予以，并約定開工 、竣工應辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。 (2)根據國務院《建設工程質量管理條例》的規(guī)定，工程質量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質量評定的主體，竣工驗收將由建設單位組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質量標準，驗收程序，須簽署的文件及產生質量爭議的處理辦法等。 3)建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現(xiàn)場工程量和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調整”。 合同中必須對價款調整的范圍、程序、計算依據和設計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、確認作出明確規(guī)定。 對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定 一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。 總包合同中應具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責任和相互關系 盡管發(fā)包方與總包 方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責任和相互關系也有原則性規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。 明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責和權限 《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定歈及其它工作人員的經營行為承擔民事責任。建設工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權限不明確或不為對 方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。 不可抗力要量化 施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當事人責任、義務、費用等如何劃分均作為詳細規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認為不可抗力的內容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。 國內工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常 見的是風，雨、雪、洪、震等自然災害。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。如幾級以上的大風、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。 運用擔保條件，降低風險系數 在簽訂《建設工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保的同時，業(yè)主也應該向施工企業(yè)提供工程款支付擔保 。 除上八個方面外，簽訂合同時對材料設備采購、檢驗，施工現(xiàn)場安全管理，違約責任等條款也應充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十全十美，合同履行中還應根據實際情況需要及時簽訂補充協(xié)議、變更協(xié)議，調整各方權利義務。