【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 已經(jīng)加入 WTO，建筑市場(chǎng)是開(kāi)放的，建筑市場(chǎng)的主體可能是本國(guó)的企業(yè)，也可能是外國(guó)的企業(yè)，而國(guó)際建筑市場(chǎng)是允許墊資的，如 18 果認(rèn)定墊資一律無(wú)效，違反國(guó)際慣例，與國(guó)際建筑市場(chǎng)的發(fā)展潮流相悖。根據(jù)《合同法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，才能認(rèn)定合同無(wú)效。但是從法律規(guī)定的層次看，《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通 知》不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認(rèn)定合同條款無(wú)效的法律依據(jù)?；谝陨?原因 ，最高人民法院審判委員會(huì)第 1327 次會(huì)議討論通過(guò) 的 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第 6 條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資及其利息有約定，請(qǐng)求按照合同約定返還墊資款和利息的，應(yīng)當(dāng)予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。根據(jù)《解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的約定不能超過(guò)國(guó)家法定基準(zhǔn)利率；如超出，對(duì)超出部分不予保護(hù)。 如果 合同 沒(méi)有 約定返還墊資款利息的 ，當(dāng)事人 請(qǐng)求返還墊資款利息 法院也不予 支持。 項(xiàng)目經(jīng) 理要理解上述規(guī)定 ,當(dāng)合同中涉及到墊資條款時(shí)要會(huì)運(yùn)用法律手段維護(hù)自己的權(quán)益。 除上述十二個(gè)方面外，簽訂合同時(shí)對(duì)材料設(shè)備采購(gòu)、檢驗(yàn)，施工現(xiàn)場(chǎng)安全管理等條款也應(yīng)充分重視，做出具體明確的約定。簽訂任何一份施工合同都難以做到十分詳盡、完美，因此合同履行中還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議、變更協(xié)議，調(diào)整各方權(quán)利義務(wù)。 19 四、項(xiàng)目經(jīng)理如何搞好合同管理？需要建立哪些體系來(lái)確保合同履行？ （一） 項(xiàng)目經(jīng)理怎樣搞好合同管理 項(xiàng)目經(jīng)理必須高度重視合同管理工作，并要分階段 選擇適宜的合同管理組織結(jié)構(gòu)和準(zhǔn)確、靈活的運(yùn)用所選擇的組 織方式 ， 揚(yáng)長(zhǎng)避短 ， 提高工程合同管理的水平。 項(xiàng)目經(jīng)理搞好合同管理 需做好 以下幾方面工作 ： 建立 與合同組織結(jié)構(gòu)相適應(yīng)的完善、合理、具有可操作性的規(guī)章制度和相應(yīng)的程序 。 建設(shè) 標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化完備的文檔管理工作 。 任用 高素質(zhì)的合同管理人員 ,尤其是合同部經(jīng)理 。 建立合同履約責(zé)任制 定期檢查項(xiàng)目部各部門(mén)對(duì)合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)情況。 充分利用所在公司的各項(xiàng)資源 ,尋求公司在人、財(cái)、物上的支持與幫助。 協(xié)調(diào)好與公司內(nèi)外、發(fā)包人、監(jiān)理、設(shè)計(jì)、政府相關(guān)部門(mén)、分包人、材料供應(yīng)商等多方面的關(guān)系 ,為順利履約創(chuàng)造良好的 環(huán)境。 （二） 項(xiàng)目經(jīng)理需要建立下列體系來(lái)確保合同的履行 項(xiàng)目管理要求以總包合同為行動(dòng)綱領(lǐng)，各分包合同及內(nèi)部合同中各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)條款要服從于總包合同。 項(xiàng)目經(jīng)理需要建立質(zhì)量管理體系、進(jìn)度控制體系、成本控制體系及合格的供應(yīng)商體系，只有建立了這些合同實(shí)施的保證體系，才能保證合同實(shí)施中各項(xiàng)工作有秩序地進(jìn)行，使工程項(xiàng)目的全部合同事件處于控制中，保證合同正常履行，確保合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。 20 合同管理實(shí)施控制工作必須程序化、規(guī)范化，建立定期和不定期的協(xié)商會(huì)辦制度，建立如圖紙批準(zhǔn)程序、工程變更程序、索賠程序、分包人的賬單審查程序 、工程檢查驗(yàn)收程序、進(jìn)度付款賬單的審查批準(zhǔn)程序、工程問(wèn)題的請(qǐng)示報(bào)告程序等必要的工作程序。 建立合同管理文檔系統(tǒng)。應(yīng)建立與之相適應(yīng)的編碼系統(tǒng)和文檔系統(tǒng)，使各種合同資料查詢(xún)方便，保存穩(wěn)妥。 建立合同文件溝通方式。承包人和發(fā)包人、監(jiān)理工程師、分包人之間的有關(guān)合同的文件溝通都應(yīng)以書(shū)面形式進(jìn)行。 制定具體的質(zhì)量計(jì)劃，在項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中應(yīng)隨時(shí)對(duì)該計(jì)劃中不合理的地方予以修正，項(xiàng)目經(jīng)理還要指導(dǎo)和確認(rèn)員工遵守項(xiàng)目的質(zhì)量原則。 組織項(xiàng)目人員了解合同的條款，明確自己的工作范圍， 并 分清承包 人與發(fā)包人 的 工作范圍 。 加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理， 要 從合同中找出潛在的風(fēng)險(xiǎn)， 并 對(duì)其進(jìn)行評(píng)估，按所涉金額及概率的大小，加以研究處理，盡可能地將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)變成利潤(rùn)。這樣就可形成本項(xiàng)目的商務(wù)計(jì)劃。 為 了 保證項(xiàng)目的順利進(jìn)行，必須建立和維護(hù)項(xiàng)目安全制度，確保采用所有的安全標(biāo)準(zhǔn) ， 重視對(duì)工人的安全教育和培訓(xùn)。 保持良好的客戶(hù)關(guān)系 。 一個(gè)成功的承包公司不但需要更大的市場(chǎng)，更需要重復(fù)的生意。建成一個(gè)項(xiàng)目，結(jié)交一批朋友，是很多承包公司對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理的要求。讓合作過(guò)的客戶(hù)或客戶(hù)代表了解你，讓他們知道你的工作能力和作風(fēng)，在以后的項(xiàng)目中，可以省去很多招投標(biāo)的工作 ，并能控制和掌握利潤(rùn)。保持客戶(hù)關(guān)系的另一方面是對(duì)客戶(hù)關(guān)心的問(wèn)題要有交待。及時(shí) 21 而圓滿(mǎn)地解決這些問(wèn)題。 對(duì)項(xiàng)目變更要有完整的記錄 。 一個(gè)項(xiàng)目，從設(shè)計(jì)到施工，直至最后投入運(yùn)行需較長(zhǎng)的過(guò)程。在此期間，由于設(shè)計(jì)變更而引起的工作范圍的變動(dòng)時(shí)有發(fā)生，同時(shí)，承包商也可根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)，向業(yè)主提出一些合理化建議，由此而產(chǎn)生的工作量增加和投資的節(jié)省，應(yīng)予及時(shí)的記錄，并請(qǐng)業(yè)主簽字認(rèn)可，以便最后結(jié)算時(shí)爭(zhēng)取主動(dòng)。 1 項(xiàng)目經(jīng)理要領(lǐng)導(dǎo)和組織編制項(xiàng)目規(guī)程手冊(cè)，尤其對(duì)重要的部門(mén)如設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、財(cái)務(wù)等部門(mén)的工作程序以文字的形式予以 確定，以免由于人員的變動(dòng)而造成工作連接不起來(lái)。 22 五、項(xiàng)目經(jīng)理在建設(shè)工程施工合同交底工作中的責(zé)任是什么？ 合同是平等主體的自然人、法人和其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)項(xiàng)目合同管理就是為保證參與工程建設(shè)的合同當(dāng)事人全面地、有秩序地完成合同規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)，獲得合同賦予的合法權(quán)利所進(jìn)行的一系列的管理活動(dòng)。當(dāng)前相當(dāng)多的總承包企業(yè)的項(xiàng)目經(jīng)理在總承包合同簽訂后，就將合同束之高閣 , 不重視合同分析和合同交底工作，甚至忽視了這項(xiàng)工作，使得簽訂合同與履行合同嚴(yán)重脫節(jié)，在合 同履行階段項(xiàng)目部相關(guān)人員對(duì)合同內(nèi)容知之甚少，甚至完全不了解合同的具體內(nèi)容，造成工作失誤 ,為全面正確履行合同埋下了隱患。因此項(xiàng)目經(jīng)理首先要充分認(rèn)識(shí)合同交底的必要性 ,并了解合同交底的相關(guān)程序及內(nèi)容 , 從而確保正確履行義務(wù)、保護(hù)自身合法權(quán)益。 （一）、合同交底的必要性 合同交底是項(xiàng)目部技術(shù)和管理人員了解合同、統(tǒng)一理解合同的需要。合同是當(dāng)事人正確履行義務(wù)、保護(hù)自身合法利益的依據(jù)。因此，項(xiàng)目部全體成員必須首先熟悉合同的全部?jī)?nèi)容，并對(duì)合同條款有一個(gè)統(tǒng)一的理解和認(rèn)識(shí)，以避免不了解或?qū)贤斫獠灰恢聨?lái)工作上的失誤 。由于項(xiàng)目部成員知識(shí)結(jié)構(gòu)和水平的差異，難于保證每個(gè)成員都能吃透整個(gè)合同內(nèi)容和合同關(guān)系，這樣勢(shì)必會(huì)影響其正確、有效地解決實(shí)際問(wèn)題，影響合同的全面順利實(shí)施。因此，在合同簽訂后，項(xiàng)目經(jīng)理督促合同管理人員對(duì)項(xiàng)目部全體成員進(jìn)行合同交底是非常必要的，尤其要對(duì)合同的工作范圍、合同條款的交叉點(diǎn)、合同的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行詳細(xì)的交底。 合同交底是規(guī)范項(xiàng)目部全體成員工作的需要。界定合同雙方當(dāng)事人 23 權(quán)利義務(wù)界限，規(guī)范各項(xiàng)工作，提醒項(xiàng)目部全體成員注意進(jìn)行各項(xiàng)工作的依據(jù)和法律后果，是合同交底的基本內(nèi)容之一，也是規(guī)范項(xiàng)目部合同管理工作所必須的。 由于不同的公司對(duì)其所屬項(xiàng)目部成員的職責(zé)分工要求不盡一致，工作習(xí)慣和組織管理方法也不盡相同，但面對(duì)特定的項(xiàng)目，其工作都必須符合合同的基本要求和合同的特殊要求，必須用合同規(guī)范自己的工作。要達(dá)到這一點(diǎn)，合同交底也是必不可少的工作。通過(guò)交底，可以讓內(nèi)部成員進(jìn)一步了解自己權(quán)利的界限和義務(wù)的范圍、工作的程序和法律后果，擺正自己在合同中的地位，有效防止由于權(quán)利義務(wù)的界限不清引起的內(nèi)部職責(zé)爭(zhēng)議和外部合同責(zé)任爭(zhēng)議的發(fā)生，提高合同管理的效率。 合同交底有利于發(fā)現(xiàn)合同中的問(wèn)題，利于合同風(fēng)險(xiǎn)的事前控制。合同交底就是合同管理人 員向項(xiàng)目部全體成員介紹合同意圖、合同關(guān)系、合同基本內(nèi)容、業(yè)務(wù)工作的合同約定和要求等內(nèi)容。它包括合同分析、合同交底、交底的對(duì)象提出問(wèn)題、再分析、再交底的過(guò)程。因此，它有利于項(xiàng)目部成員領(lǐng)會(huì)意圖，集思廣益，思考并發(fā)現(xiàn)合同中的問(wèn)題，如合同中可能隱藏著的各類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)、合同中的矛盾條款、用詞含糊及界限不清條款等。合同交底可以避免因在工作過(guò)程中才發(fā)現(xiàn)問(wèn)題帶來(lái)的措手不及和失控，同時(shí)也有利于調(diào)動(dòng)全體項(xiàng)目成員完善合同風(fēng)險(xiǎn)防范措施，提高他們合同風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。 合同交底有利于提高項(xiàng)目部全體成員的合同意識(shí)，使合同管理的程序、制度及 保證 體系落到實(shí)處。合同管理工作包括建立合同管理組織、保證體系、管理工作程序、工作制度等內(nèi)容，其中比較重要的是建立諸如合同文檔管理、合同跟蹤管理、合同變更管理、合同爭(zhēng)議處理等工作制度， 24 其執(zhí)行過(guò)程是一個(gè)隨實(shí)施情況變化的動(dòng)態(tài)過(guò)程，也是全體項(xiàng)目成員有序參與實(shí)施的過(guò)程。每個(gè)人的工作都與合同能否按計(jì)劃執(zhí)行完成密切相關(guān)，因此項(xiàng)目部管理人員都必須有較強(qiáng)的合同意識(shí)，在工作中自覺(jué)地執(zhí)行合同管理的程序和制度，并采取積極的措施防止和減少工作失誤和偏差。為達(dá)到這一目標(biāo)，在合同實(shí)施前進(jìn)行詳細(xì)的合同交底是非常必要的。 （二）、項(xiàng)目經(jīng)理 部合同交底的程序 合同交底是合同簽訂人員和精通合同管理的專(zhuān)家向項(xiàng)目部成員陳述合同意圖、合同要點(diǎn)、合同執(zhí)行計(jì)劃的過(guò)程，項(xiàng)目經(jīng)理部的交底通?？梢苑謱哟伟匆欢ǔ绦蜻M(jìn)行。層次一般可分為兩級(jí)，即項(xiàng)目經(jīng)理組織合同簽訂人員和精通合同管理的專(zhuān)家向項(xiàng)目經(jīng)理部班子成員及項(xiàng)目職能部門(mén)負(fù)責(zé)人交底，職能部門(mén)負(fù)責(zé)人向其所屬執(zhí)行人員交底。這兩個(gè)層次的交底內(nèi)容和重點(diǎn)可根據(jù)被交底人的職責(zé)有所不同。 項(xiàng)目經(jīng)理組織合同簽訂人員和合同管理人員向項(xiàng)目經(jīng)理部班子成員及項(xiàng)目職能部門(mén)負(fù)責(zé)人進(jìn)行交底，全面陳述合同背景、合同工作范圍、合同目標(biāo)、各職能 部門(mén)的合同執(zhí)行要點(diǎn)、合同執(zhí)行計(jì)劃、合同風(fēng)險(xiǎn)防范措施及特殊情況處理等內(nèi)容，并解答項(xiàng)目班子成員及項(xiàng)目職能部門(mén)負(fù)責(zé)人提出的問(wèn)題，最后形成書(shū)面合同交底記錄。 各職能部門(mén)負(fù)責(zé)人向其所屬執(zhí)行人員進(jìn)行合同交底，陳述合同基本情況、本部門(mén)的合同責(zé)任及執(zhí)行要點(diǎn)、合同風(fēng)險(xiǎn)防范措施等，并解答所屬人員提出的問(wèn)題，最后形成書(shū)面交底記錄。 各部門(mén)將交底情況反饋給合同簽訂人員和合同管理人員，由其對(duì)合同執(zhí)行計(jì)劃、合同管理程序、合同管理措施及風(fēng)險(xiǎn)防范措施進(jìn)行進(jìn)一步修 25 改完善，最后形成合同管理文件報(bào)項(xiàng)目經(jīng)理審核批準(zhǔn)后下發(fā)各執(zhí)行人員，指 導(dǎo)其活動(dòng)。 合同交底是合同管理的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，需要各級(jí)管理和技術(shù)人員在合同交底前，認(rèn)真閱讀合同，進(jìn)行合同分析，發(fā)現(xiàn)合同問(wèn)題，提出合理建議．避免走形式，以使合同管理有一個(gè)良好的開(kāi)端。 項(xiàng)目經(jīng)理要建立合同交底執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查考核機(jī)制 ,落實(shí)合同交底的各項(xiàng)內(nèi)容 ,確保項(xiàng)目部順利高效的履行總承包合同。 （三）、合同交底的內(nèi)容 合同交底是以合同分析為基礎(chǔ)、以合同內(nèi)容為核心的交底工作，因此涉及到合同的全部?jī)?nèi)容，特別是關(guān)系到合同能否順利實(shí)施的核心條款。合同交底的目的是將合同目標(biāo)和責(zé)任具體落實(shí)到各級(jí)人員的工程活動(dòng)中，并指 導(dǎo)管理及技術(shù)人員以合同作為行為準(zhǔn)則。合同交底一般包括以下主要內(nèi)容： 工程概況及合同工作范圍； 合同關(guān)系及合同涉及各方之間的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任； 合同工期控制總目標(biāo)及階段控制目標(biāo)，目標(biāo)控制的網(wǎng)絡(luò)表示及關(guān)鍵線路說(shuō)明； 合同質(zhì)量控制目標(biāo)及合同規(guī)定執(zhí)行的規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收程序； 合同對(duì)本工程的材料、設(shè)備采購(gòu)、驗(yàn)收的規(guī)定； 投資及成本控制目標(biāo)，特別是合同價(jià)款的支付及調(diào)整的條件、方式和程序； 合同雙方爭(zhēng)議問(wèn)題的處理方式、程序和要求； 26 合同雙方的違約責(zé)任； 索賠的機(jī)會(huì)和處理策略； 合同風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)容及防范措施； 1合同履行過(guò)程中文檔管理的要求。 27 六、項(xiàng)目經(jīng)理如何與分供方進(jìn)行合同談判？ 一般來(lái)說(shuō)分供方是指專(zhuān)業(yè)分包方、勞務(wù)分包方、材料供應(yīng)方、設(shè)備出租方等。項(xiàng)目經(jīng)理通過(guò)與分供方進(jìn)行合同談判獲得有利的合同條件就會(huì)為總承包合同的順利履行打下良好的基礎(chǔ)。因此項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)該充分重視與分供方的談判工作，注意方式方法，以便取得良好的談判結(jié)果。 （一）項(xiàng)目經(jīng)理要做好合同談判的準(zhǔn)備工作 組建談判小組 選擇合適的人選 ，組建一個(gè)精干的強(qiáng)有力的談判小組是確保談判成功的關(guān)鍵。談判小組的成員應(yīng)對(duì)談判的議題十分清楚，并根據(jù)個(gè)人特長(zhǎng)和談判的需要做好分工。項(xiàng)目經(jīng)理要確定好小組負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)人可以是項(xiàng)目經(jīng)理自己，也可以選定首席談判代表。該負(fù)責(zé)人應(yīng)具有 談判經(jīng)驗(yàn)，具有良好的協(xié)調(diào)能力和社交經(jīng)驗(yàn)，具有說(shuō)服他人的能力以及良好的心理素質(zhì)和執(zhí)著的性格，面對(duì)壓力和復(fù)雜情況思維清晰反應(yīng)敏捷，了解業(yè)務(wù)，熟悉合同