20xx年醫(yī)學(xué)專題—淺析經(jīng)驗(yàn)主義對(duì)普通法精神的影響解讀(編輯修改稿)
2024-11-19 05:11 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ，并從下面取出判決的確，案件事實(shí)并不總是與機(jī)器適應(yīng)，因此，為了得出某種果，我們或許不得不重?fù)艋蝾嶔C(jī)器。”然而，普通法法官就沒(méi)有那些現(xiàn)成的法條充當(dāng)售貨機(jī)，她們必須運(yùn)用自己的經(jīng)驗(yàn)——普通知識(shí)的經(jīng)驗(yàn)和法律知識(shí)的經(jīng)驗(yàn)，來(lái)解決具體案件判例制度的存在確認(rèn)了這樣一個(gè)事實(shí)：法律是被發(fā)現(xiàn)的而不是創(chuàng)造的，這不僅體現(xiàn)在從先例中得出法律存在的結(jié)論，也無(wú)異于法官通過(guò)判決來(lái)宣告他所適用的法律才是確實(shí)的法律，而且先例有沿著邏輯發(fā)展路線自我延伸的傾向，這是一個(gè)自然的過(guò)程，判例制度本身就是一套經(jīng)驗(yàn)的規(guī)則體系。陳衛(wèi)東 李訓(xùn)虎. 先例判決判例制度司法改革[M].2003,4243 依據(jù)判例法出的判決往往需要有一個(gè)清晰而有深度的判決理由，這其中就凝結(jié)了法官的高超的智慧和豐富的現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)，例如，在普通法的判例制度中，判例適用的前提是至關(guān)要的“區(qū)別技術(shù)”的運(yùn)用，這是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，在這里每個(gè)案件都是富于個(gè)性“個(gè)案”，為了發(fā)現(xiàn)法律，法官要像工匠一樣分析每一塊材料的質(zhì)地和特性，運(yùn)用己的知識(shí)背景甚至直覺(jué)塑造出一部部偉大的作品。另一方面，從法官的遴選也可看出經(jīng)驗(yàn)主義在其中的作用。普通法國(guó)家，法官是從優(yōu)秀的出庭律師這個(gè)有限的范圍中選拔，至少可以確保那些非常有能力、又富有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的人員在高等法院任職。同時(shí)，法官的任職是終生的，只要其行為端正，職位就受到法律保護(hù)。只有在其違反正當(dāng)行為原則并在上下兩院的共同要求下才能由國(guó)王(女王)予以免職，但是自有法律規(guī)定以來(lái)，還沒(méi)有一位法官 被免過(guò)職。李化. 中小企業(yè)管理與科技[J].2009,(34),5這就體現(xiàn)了對(duì)法官經(jīng)驗(yàn)的推崇；而在大陸法系國(guó)家，法官的情況與之完全不同。大陸法系的法官屬于文官，雖然各國(guó)自有重要差異，但還是有一個(gè)基本模式：謀取司法職位是一個(gè)大陸法系中的法律大學(xué)畢業(yè)生所可能選擇的職業(yè)之一。如果希望從事司法工作，在畢業(yè)后不久參加國(guó)家司法考試，不久就可以成為基層法院的法官。在普通法體系里，法律就是從一個(gè)個(gè)判例中體現(xiàn)出來(lái)，并且上升為全民族的行為準(zhǔn)則。這正體現(xiàn)了經(jīng)驗(yàn)主席認(rèn)識(shí)事物必然規(guī)律，即從實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，而自己的經(jīng)驗(yàn)又為后人所參考。如此構(gòu)建起整個(gè)法律大廈和信仰。法官們篤信自己的經(jīng)驗(yàn)和對(duì)法律的理解，按照經(jīng)驗(yàn)法則最求法律的終極目標(biāo)。正如美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)家瑟曼阿諾德說(shuō)過(guò)：偉大的、盛行的、真誠(chéng)的理想使某個(gè)民族大為激動(dòng)且變得脫離實(shí)際之時(shí)，也就是司法制度失去其威信和影響之際。E博登海默著，,1999,p156 經(jīng)驗(yàn)主義傳統(tǒng)是英國(guó)抵制羅馬法復(fù)興影響的最重要的文化因素。公元1世紀(jì)至5世紀(jì)，羅馬軍隊(duì)曾征服并占領(lǐng)不列顛，但是當(dāng)?shù)赝林恕獎(jiǎng)P爾特人的抵觸情緒限制了羅馬法的滲入。同時(shí)不列顛經(jīng)濟(jì)仍處于氏族后期，這也使得羅馬人興趣索然。公元455年，羅馬帝國(guó)撤出不列顛，盎格魯—撒克遜人趁機(jī)占領(lǐng)了英國(guó)。羅馬法對(duì)英國(guó)法制的影響也基本消失殆盡。公元11世紀(jì)至15世紀(jì)，羅馬法在歐洲大陸復(fù)興，同時(shí)也影響到了英國(guó)。16世紀(jì)在英國(guó)興起的衡平法和商法都很大程度地吸收了羅馬法的精神。但是，羅馬法對(duì)英國(guó)的影響卻始終很有限，它并沒(méi)有能夠改變英國(guó)法獨(dú)立發(fā)展的方向。當(dāng)時(shí)的英國(guó)之所以沒(méi)有像西歐大陸一樣全盤地吸收羅馬法，其中有很多種因素，包括民族精神、政治背景、法律狀況以及法學(xué)教育和法學(xué)家階層。但英國(guó)保守的民族特點(diǎn)和經(jīng)驗(yàn)主義思維方式是至關(guān)重要的心理因素。他們不看重理論上是怎么說(shuō)的，而在乎事實(shí)上是如何做的；不愛(ài)以抽象理論為依據(jù)，喜歡用具體實(shí)例作憑證。務(wù)實(shí)的民族特性導(dǎo)致英國(guó)人的抽象思維能力相對(duì)薄弱。在這種思維模式熏染下，英國(guó)不大可能在極富抽象性理論的羅馬法基礎(chǔ)上發(fā)展出如法國(guó)、德國(guó)那樣高度系統(tǒng)化、確定且精細(xì)的法典法，而更傾向于吸收記載著“非抽象之法規(guī)，而為極具體之規(guī)則”的日耳曼法。，2003因?yàn)橛?guó)人很難接受這種依據(jù)理性預(yù)先建構(gòu)好的法律大廈，與其這樣，倒不如繼續(xù)在已有的法律“集體經(jīng)驗(yàn)”的“倉(cāng)庫(kù)”（黑格爾語(yǔ)）進(jìn)行修補(bǔ)。另一方面由于長(zhǎng)期的法學(xué)教育和法律運(yùn)行，已經(jīng)造就了一大批普通法學(xué)者和法官，這是一只不可忽視的反對(duì)羅馬法的力量。由于他們?yōu)榧鹊美嬲?，就使得普通法的傳播、教育、研究遇到了極大的阻力。以致當(dāng)歐洲大陸開(kāi)始進(jìn)行如火如荼的研究時(shí)，英國(guó)法學(xué)家們卻沒(méi)什么建樹(shù)。這反過(guò)來(lái)又強(qiáng)化了民族的統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，即英國(guó)不需要羅馬法。同時(shí)，根據(jù)英國(guó)傳統(tǒng)的法律觀，制定法只是對(duì)判例法的無(wú)可奈何的補(bǔ)充。一旦有可能，人們將引用實(shí)施制定法的判例，而不是條文。英國(guó)的制定法零星而不成系統(tǒng)，它的影響力遠(yuǎn)不及不成文的判例法，后者由法官經(jīng)數(shù)百年而發(fā)展起來(lái)，幾乎適用于所有法律領(lǐng)域。加之英國(guó)人缺乏高度抽象化、系統(tǒng)化的邏輯思維，難以達(dá)到形成系統(tǒng)法典的技術(shù)要求，而先例是已有的案例，實(shí)在而又易于比照和把握，符合了英國(guó)人的思維特性?；谶@種民族特性，英國(guó)人放棄法典而選擇判例作為普通法的表現(xiàn)形式就符合常理了。 同時(shí)由于全球經(jīng)濟(jì)一體化下公約和國(guó)際條款的國(guó)內(nèi)適用和歐盟其他大陸法系國(guó)家的影響，制定法所占的比例不斷增加，但判例法形式作為一種特殊的法律淵源生成于英國(guó)特殊的習(xí)慣法基礎(chǔ)，出于對(duì)傳統(tǒng)尊重，迄今也仍然是英國(guó)法最主要的淵源之一。 所有法律制度中，法院的判決先例都在不同程度地發(fā)揮作用。法官們都有遵循先例的傾向，但不同法制之下這
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