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正文內(nèi)容

中國法律史上的民間法(編輯修改稿)

2024-11-16 23:40 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 單一盡如此它們都有自己的組織、機構(gòu)和財產(chǎn)有理甚至經(jīng)營的需要有為滿足這些需要和維持其團體而制訂的各種規(guī)章制度以及對犯規(guī)者的處分。至于貨行會館它們更主要的功能是理和調(diào)節(jié)行內(nèi)消費或經(jīng)營上的各個環(huán)節(jié)如消費組織的形式和規(guī)模、原料的獲得和分配、的數(shù)量和品質(zhì)、業(yè)務的承接、銷售的范圍、度量衡的、貨物的價格、結(jié)帳的日以及同行之人的行為、福利和互相關(guān)系等等。由于工商活動中關(guān)系的復雜性和利益的多樣性也由于相近行業(yè)之間的競爭各工商行會的行規(guī)自然也都細致、詳細和相對完備其對違犯行規(guī)者的處分從罰錢、罰戲、罰酒席直到逐出本行。[22] 需要說明的是也像宗族法一樣行會法同樣是一種習慣法只考察行規(guī)并不能使人們理解行會法的全部因此廣泛利用其他文獻資料和碑銘器物等也是必要的。[23]  上面講明清會館組織時提到商幫實際上幫也是行會上通用的一種名稱不過在很多情況下幫被用來指無須某種專門訓練單純從事體力勞動的職業(yè)組織如挑夫、河工、碼頭工中的組織。換言之幫往往與社會下層組織有關(guān)也是在這樣的意義上幫轉(zhuǎn)義而指以社會下層人士為主要分子的機組織因有幫會一詞。最典型的例子是上著名的青幫。據(jù)考青幫的前身即是清代專門從事漕糧運輸?shù)乃中袔汀?滴踔腥~清代的漕運組織發(fā)生了重大變化漕運水手的主要成分由變?yōu)楣蛡騽趧诱叨渲饕獊碓词巧鐣?。這種變化遂帶來新的需求如水手的雇傭、工價、福利以及各種利益的分配和協(xié)調(diào)等等漕運水手中的行幫組織即因此而產(chǎn)生。最初青幫只是漕運水手行幫中的一個組織后那么憑借其組織嚴等優(yōu)勢而逐漸成為一種壟斷權(quán)利。十九世紀中葉漕運制度被取消水手行幫亦隨之瓦解但是青幫仍然延續(xù)下來它重新找到自己的生存空間并與其他幫會權(quán)利相結(jié)合形成了著名的青紅幫。[24]  幫會的形成、開展、組織和活動等是過去三百年歷史中極為突出的現(xiàn)象。這種現(xiàn)象的產(chǎn)生被認為與清代的人口激增有直接關(guān)系。上幫會在很大程度上是社會流民的組織是數(shù)量眾多的流徙人口在特定歷史條件之下利用他們所能利用的各種文化資源構(gòu)建其生存空間的制度化手段。[25] 清代著名的幫會除上面提到的青幫和后來的青紅幫外還有天地會、哥老會、小會以及可以名為幫的各種組織。這些幫會往往支派蔓延會眾繁多聯(lián)結(jié)數(shù)聲勢浩大因此成為官府防范、限制乃至取締和的對象。部因為這個原因幫會的組織較任何其他社會組織都更加嚴舉凡入會的和儀式的理與分工領(lǐng)袖的產(chǎn)生的下達權(quán)利的傳遞規(guī)那么的制定會眾的行為守那么以及對各種違犯幫規(guī)行為的懲罰都有明白嚴格的規(guī)定。如青幫有所謂三祖訓誡、十大幫規(guī)、十禁、十戒、十要、家法十條及相應制度;洪門法規(guī)有所謂十條三要、五倫、六條、八德、九章、十禁、十款、十要以及刑法例書等。[26] 這些組織及其制度安排雖然不為官府所成認但卻構(gòu)成了社會秩序一個相當重要的方面不能不為研究者所關(guān)注?! ∫陨嫌懙母鞣N法律源流如民族的、的、宗族的、行會的等等廣義上都可以說是習慣法因為在由日常生活中的風俗、慣行、常規(guī)逐漸向明白制定的規(guī)那么過渡的連續(xù)體中它們都更多地偏向于慣習一端。那些經(jīng)由制定程序而產(chǎn)生的規(guī)那么大都是對于已有慣行的認可而且與有關(guān)群體內(nèi)通行的相比已經(jīng)制定的規(guī)那么既不能代表其全體也不一定總是其中最重要的部。不過下面要談到的所謂地區(qū)性的習慣卻是一種更嚴格意義上的習慣法因為它比上面所提到的那些法律形態(tài)更接近于慣習:它很少有成文的規(guī)那么甚至沒有確定的組織或機構(gòu)來負責其施行。盡如此它仍然可以并且應當被我們視為法律。習慣法的歷史極其長遠這一點從中國古代契約文書開展演變的歷史上可以得到很好的證明和說明。[27] 宋代以后隨著社會經(jīng)濟的開展和人口的增加習慣法在社會活動尤其是經(jīng)濟活動方面的重要性日益突出。明清時代與人口激增現(xiàn)象相伴隨出現(xiàn)了經(jīng)濟活動的商品化和貨幣化以及地權(quán)的進一步分化和田土交易的日漸頻繁。在此過程中習慣法既得到了進一步的開展也有力地推進了這一過程從而對緩解因資源稀缺而造成的宏大社會壓力起到了重要的作用。[28]  把狹義上的習慣法與法上其他淵源區(qū)分開來的原因主要有兩條。首先在內(nèi)容上習慣法所涉及的主要是古人所謂戶婚田土錢債一類事務這其中有關(guān)土地的各種安排、交易以及金錢的借貸往還等既是當時經(jīng)濟生活最為重要的方面也構(gòu)成了習慣法上的根本制度。其次在形式方面習慣法最人驚異的地方在于它的存在既不以成文的規(guī)那么為條件其適用也不依賴于特定的監(jiān)視和執(zhí)行機構(gòu)。習慣法是那種非常貼近于實際社會生活的制度而且不是被人為地按照某種原那么設(shè)計出來的東西。這當然不是說習慣法的產(chǎn)生和開展無須有人的參與。相反它是由無數(shù)個人反復進展的勞作、交往和沖突由長時的生活理中分散地形成的。因此之故它表現(xiàn)出程度不同的地方色彩不但一一地的習慣可能不同一一村的習慣也可以互不一樣。此外習慣法既非立法者所創(chuàng)造也就沒有專門機構(gòu)來執(zhí)行。習慣因俗而生隨風而變倘某種做法占據(jù)上風且為眾人群起效尤就可能推衍成風變成所謂鄉(xiāng)例、土俗。當然有一些鄉(xiāng)例、俗例可能在訴訟過程中為官府所認可但是僅此一點并缺乏以保證習慣法秩序的有效性。上習慣法秩序的根底在很大程度上要在社會去尋找而這一項工作如今才剛剛開始。[29]  最后來看看所謂會社法?! ∨c上述各種概念相比會社法這種也許是最不可以讓人感覺滿意的一種了。根據(jù)會、社這兩個字在傳統(tǒng)語文中的含義和用法上面討的大部內(nèi)容都可以被歸入會社法。而且假設(shè)把法律主要與團體或組織的概念聯(lián)絡在一起的話我們也很難在比方宗族法或行會法之外議所謂會社法。上一位研究者在其討中國歷史上的社與會的專書里面確實也不無道理地包括了行會、幫會、合會以及性結(jié)社和地域性的村社組織等。[30] 因此這里的所謂會社法毋寧是一個補充性的概念意在提示我們注意存在于上述諸法律源流之外的其他各種團體及其規(guī)那么。這些我們在上面沒有提到的團體和組織小如各種詩文社、怡老會、學會、書院大到團練、義社、善會、鄉(xiāng)約都是社會秩序中不可或缺的部。這些會社雖然其名稱、性質(zhì)、功能、規(guī)模等各不一樣但通常都有自己的規(guī)章制度名之為會約、約法、盟詞、課程、規(guī)條、章程、科條、等以其組織約束其成員明確其界限。對違犯社規(guī)會約者的處分通常包括奉勸、訓誡、記過、罰酒、罰錢而止于開除。[31] 這里可以順便指出外表上看許多會社組織尤其是文人會社的遠不如家族或者幫會的規(guī)約來得嚴厲和細但這并不意味著它們?nèi)狈ψ銐虻哪哿?。由于我們所討的這類組織的自愿性質(zhì)也由于這些組織置身其中的社會的性質(zhì)它們那些看似溫和的規(guī)約所具有的約束力量當遠超出現(xiàn)代人慣常想象的范圍。三  通過對法上不同源流的梳理我們已經(jīng)粗略地勾畫出了中國歷史上的法律多元格。應當成認這遠不是一幅完好的圖景。首先上面的討僅限于法而不曾涉及官府之法當然
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