【文章內(nèi)容簡介】 鐵集團〕實業(yè)以下簡稱“武鋼實業(yè)〞〕、武漢總工會以下簡稱“總工會〞〕、武漢阿華美制衣以下簡稱“阿華美制衣〞〕、武漢地產(chǎn)開發(fā)集團以下簡稱“武漢地產(chǎn)〞〕分別簽署了確定一致行動關(guān)系的?戰(zhàn)略合作協(xié)議?。6月1日武商聯(lián)又與中國電力工程參謀集團中南電力設(shè)計院以下簡稱“中南電力設(shè)計院〞〕 簽署了確定一致行動關(guān)系的?戰(zhàn)略合作協(xié)議?。2021年7月20日鄂武商收到武鋼實業(yè)、總工會、阿華美制衣、武漢地產(chǎn)、中南電力設(shè)計院分別與武商聯(lián)于2021年7月19日簽署的?解除戰(zhàn)略合作協(xié)議的協(xié)議?以下簡稱“?解除協(xié)議?〞〕上述股東認(rèn)為其與武商聯(lián)簽署?戰(zhàn)略合作協(xié)議?支持武商聯(lián)在鄂武商A的第一股東地位的目的已根本達成經(jīng)與武商聯(lián)協(xié)商一致雙方同意解除?戰(zhàn)略合作協(xié)議?和一致行動關(guān)系上述股東同時承諾自?戰(zhàn)略合作協(xié)議?簽訂之日起的一年內(nèi)不得所持有的鄂武商A股份。2021年8月2日鄂武商稱于8月2日收到武商聯(lián)?告?：“由于上述?解除協(xié)議?與?上收購理?第七十四條有關(guān)規(guī)定不符根據(jù)深交所的監(jiān)要求上述股東進展了自我整改又于2021年8月1日分別與武商聯(lián)簽署了?撤銷解除協(xié)議的協(xié)議?以下簡稱“撤銷協(xié)議〞〕雙方同意撤銷?解除協(xié)議?撤銷?解除協(xié)議?后?解除協(xié)議?自始無效且?戰(zhàn)略合作協(xié)議?自生效之日起持續(xù)有效。同時撤銷協(xié)議還補充約定：鑒于?戰(zhàn)略合作協(xié)議?未明確協(xié)議有效協(xié)議雙方特此同意?戰(zhàn)略合作協(xié)議?的有效為十二個月武鋼實業(yè)、總工會、阿華美制衣、武漢地產(chǎn)有效自2021年4月13日起中南電力設(shè)計院有效自2021年6月1日起〕假設(shè)協(xié)議雙方在協(xié)議到前一個月內(nèi)未就到解除協(xié)議達成書面一致那么?戰(zhàn)略合作協(xié)議?有效順延十二個月。協(xié)議雙方同意并承諾在協(xié)議有效內(nèi)任何一方均不得解除、撤銷?戰(zhàn)略合作協(xié)議?。〞至此武鋼實業(yè)、總工會、阿華美制衣、武漢地產(chǎn)、中南電力設(shè)計院與武商聯(lián)仍維持在鄂武商A所有對的安排和股東大會表決等決策方面的一致行動關(guān)系。太平洋案例2021年3月18日太平洋(601099)股東北京華信第一大股東〕、北京璽萌置業(yè)、大華大陸、中儲開展股份、云南國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責(zé)任及云南工業(yè)控股集團有限責(zé)任于2021年3月12日簽署的?一致行動協(xié)議書?已于2021年3月12日到各相關(guān)股東共同不再續(xù)簽?一致行動協(xié)議書?。各一致行動人按照有關(guān)法律、法規(guī)及性的規(guī)定和要求在協(xié)議有效內(nèi)作為一致行動人行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)參與的重大決策；在日常運營理事項時共同行使股東權(quán)利特別是行使提案權(quán)、表決權(quán)時采取一致行動。據(jù)理解璽萌置業(yè)、華信、中國對外經(jīng)濟貿(mào)易信托、大華大陸、云南國資、中儲股份在太平洋上之前的2007年3月1日就簽署了?一致行動協(xié)議書?有效為三年；協(xié)議到后原部一致行動人股東經(jīng)協(xié)商于2021年3月12日重新簽署了?一致行動協(xié)議書?有效仍為三年。太平洋目前無控股股東和單一實際控制人。*ST浩物案例2021年12月5日*ST浩物000757〕第一大股東天津浩物機電汽車貿(mào)易以下簡稱“浩物機電〞〕與一致行動人天津渤海國投股權(quán)以下簡稱“渤海國投〞〕簽訂了?一致行動協(xié)議?其中浩物機電持有53,528,；渤海國投持有20,000,。雙方約定在股東大會、決策中均保持一致行動。2021年3月19日*ST浩物稱于2021年3月18日收到浩物機電與渤海國投簽署的?一致行動協(xié)議之解除協(xié)議?。經(jīng)友好協(xié)商雙方同意于2021年3月18日簽署協(xié)議之日起解除雙方于2021年12月5日簽署的?一致行動協(xié)議?該協(xié)議項下的一致行動關(guān)系及各項權(quán)利義務(wù)終止。?一致行動協(xié)議?解除后雙方作為本股東各自依法行使各項權(quán)利彼此互不干預(yù)。IPO案例此外一些股權(quán)比例較為分散的受騙初在沖刺IPO時,為證明控制權(quán)穩(wěn)定,第一大股東通常會通過簽署一致行動協(xié)議的方式“合縱連橫〞穩(wěn)定的控制構(gòu)造,為滿足IPO條件加碼。一般而言,股權(quán)構(gòu)造分散的上前股東簽署一致行動協(xié)議時,主要分為兩類情況 “一致行動〞協(xié)議能否解除和解除的時間間隔也各不一樣。第一類并不會特別約定一致行動協(xié)議的有效,而是約定該關(guān)系長存在,甚至?xí)_列保證控制權(quán)穩(wěn)定的措施。對于該類情況“一致行動〞協(xié)議在上存續(xù)間不得解除。屬于第一類情況的詳細(xì)案例為中元華電300018〕案例。中元華電8名自然人股東的持股非常分散,。早在2005年6月和2021年2月,上述8名股東就簽署協(xié)議約定,其一致行動協(xié)議在存續(xù)間長有效。中元華電上述股權(quán)分布折射其自然人股東持股極為分散,所以其需要詳細(xì)闡述為保證控制權(quán)穩(wěn)定約定的詳細(xì)措施,并對協(xié)議不設(shè)限,強調(diào)協(xié)議的長性、穩(wěn)定性。第二類那么是給予一致行動協(xié)議有效,通常會與協(xié)議方股東持股的限售掛鉤。較常見的是從上之后開始計算協(xié)議有效,一般同股東所持股的鎖定一致甚至更長。對于該類情況“一致行動〞協(xié)議在協(xié)議限屆滿后可以解除但不得提早解除。該類情況都是為了證明在上之后的控制權(quán)在預(yù)的限內(nèi)可以保持穩(wěn)定,給予公眾股東較穩(wěn)定的預(yù)。屬于第二類情況的典型案例為建研集團002398〕案例。[1]2021年10月17日建研集團002398稱,的八名股東對的共同控制關(guān)系即“一致行動協(xié)議解除。建研集團于2021年5月6日上,共同構(gòu)成實際控制人。,其余7人均系高,。由于蔡永太單人絕對持股比例不高,在上前,上述8人于2007年10月9日簽訂了?一致行動人協(xié)議書?,同意在股東大會運作中采取一致行動。當(dāng)時約定的有效限為,假設(shè)未能于2021年底之前上,協(xié)議生效之日起滿五年。根據(jù)的實際上情況,上述協(xié)議截至2021年10月9日到終止。據(jù)10月17日的,上述8名股東未選擇將協(xié)議展,而是解除了其一致行動關(guān)系,從而使得實際控制人變更為的單一股東蔡永太。上收購中的新型法律問題探析四〕四、強迫要約收購與要約豁免問題?上收購理?第二十四條明確規(guī)定了強迫要約收購制度：“通過交易所的交易收購人持有一個上的股份到達該已發(fā)行股份的30時繼續(xù)增持股份的應(yīng)當(dāng)采取要約方式進展發(fā)出全面要約或者部要約〞。?上收購理?第六十二條和第六十三條分別對收購人可以通過一般程序或者簡易程序申請要約豁免的情形進展了規(guī)定。第六十二條規(guī)定：“有以下情形之一的收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：一〕收購人與出讓人可以證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上的實際控制人發(fā)生變化；二〕上面臨嚴(yán)重財務(wù)困難收購人提出的挽救的重組方案獲得該股東大會批準(zhǔn)且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該中所擁有的權(quán)益；三〕經(jīng)上股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)收購人獲得上向其發(fā)行的新股導(dǎo)致其在該擁有權(quán)益的股份超過該已發(fā)行股份的30收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股且股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；四〕中國證監(jiān)會為適應(yīng)開展變化和保護者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。收購人報送的豁免申請符合規(guī)定并且已經(jīng)按照本的規(guī)定履行、義務(wù)的中國證監(jiān)會予以受理；不符合規(guī)定或者未履行、義務(wù)的中國證監(jiān)會不予受理。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi)就收購人所申請的詳細(xì)事項做出是否予以豁免的；獲得豁免的收購人可以完本錢次增持行為。收購人有前款第三〕項規(guī)定情形但在其獲得上發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該控制權(quán)的可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請律師就收購人有關(guān)行為發(fā)表符合該項規(guī)定的專項核查并經(jīng)上后收購人憑發(fā)行股份的行政容許按照登記結(jié)算機構(gòu)的規(guī)定相關(guān)事宜〞。第六十三條規(guī)定：“有以下情形之一的當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請之日起10個工作日內(nèi)未提出異議的相關(guān)者可以向交易所和登記結(jié)算機構(gòu)申請股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)；中國證監(jiān)會不同意其申請的相關(guān)者應(yīng)當(dāng)按照本第六十一條的規(guī)定：一〕經(jīng)或者國有資產(chǎn)理部門批準(zhǔn)進展國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并導(dǎo)致者在一個上中擁有權(quán)益的股份占該已發(fā)行股份的比例超過30；二〕因上按照股東大會批準(zhǔn)確實定價格向特定股東回購股份而減少股本導(dǎo)致當(dāng)事人在該中擁有權(quán)益的股份超過該已發(fā)行股份的30；三〕、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上已發(fā)行股份超過30沒有實際控制該的行為或者意圖并且提出在合理限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；四〕中國證監(jiān)會為適應(yīng)開展變化和保護者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。有以下情形之一的相關(guān)者可以免于按照前款規(guī)定提出豁免申請直接向交易所和登記結(jié)算機構(gòu)申請股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：一〕在一個上中擁有權(quán)益的股份到達或者超過該已發(fā)行股份的30的自上述發(fā)生之日起一年后每12個月內(nèi)增持不超過該已發(fā)行的2的股份； 二〕在一個上中擁有權(quán)益的股份到達或者超過該已發(fā)行股份的50的繼續(xù)增加其在該擁有的權(quán)益不影響該的上地位；三〕因繼承導(dǎo)致在一個上中擁有權(quán)益的股份超過該已發(fā)行股份的30〞。但上述規(guī)定對于一些可以申請豁免的情形沒有進展詳細(xì)的解釋與細(xì)化需要在監(jiān)理中不斷厘清和完善。一〕國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對上實際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問題?上收購理?第六十二條第一款第一〕項規(guī)定：“有以下情形之一的收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：一〕收購人與出讓人可以證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上的實際控制人發(fā)生變化……〞。該情形主要指上股份轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系或均受同一控制人所控制。[1]但是該條對于國有股在國有之間轉(zhuǎn)讓情況下認(rèn)定為上實際控制人未發(fā)生變化未做明確規(guī)定。對此我們認(rèn)為可以根據(jù)以下不同的情況分別進展界定：轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一級地方所有或者控制收購人與出讓人假設(shè)屬于同一級地方以在同一、自治區(qū)、直轄內(nèi)內(nèi)為準(zhǔn)〕所有或者控制上國有股權(quán)在收購人與出讓人之間轉(zhuǎn)讓可以視同為上實際控制人未發(fā)生變化。轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一國有控股集團所有或者控制收購人與出讓人假設(shè)屬于同一國有控股集團所有或者控制可以認(rèn)定二者為受同一實際控制人控制的不同主體股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上的實際控制人未發(fā)生變化。轉(zhuǎn)讓雙方為國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子收購人與出讓人假設(shè)為某一國有控股集團和該集團在境外設(shè)立的全資控股子雖然股份性質(zhì)界定為外資法人股但仍由相關(guān)機構(gòu)代表履行出資人職責(zé)行使國有資產(chǎn)所有者的權(quán)利可以認(rèn)定為上實際控制人未發(fā)生變化。收購人與出讓人處于不同份或者分屬于企業(yè)和地方企業(yè)所有或者控制根據(jù)?企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)視理暫行?第四條中規(guī)定“實行由和地方人民分別代表履行出資人職責(zé)享有所有者權(quán)益資產(chǎn)和人、事相結(jié)合的國有資產(chǎn)理體制。和地方各級分別確定、公布其履行出資人職責(zé)的企業(yè)。〞及地方各級的出資人分別行使國有資產(chǎn)所有者權(quán)利因此上國有股在不同份的國有企業(yè)或者和地方國有企業(yè)之間進展轉(zhuǎn)讓時不受同一出資人控制應(yīng)視為實際控制人發(fā)生變化。 二〕“國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并〞中的“無償〞認(rèn)定問題?上收購理?第六十三條第一款第一〕項規(guī)定：“有以下情形之一的當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會申請以簡易程序免除發(fā)出要約：一〕經(jīng)或者國有資產(chǎn)理部門批準(zhǔn)進展國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并導(dǎo)致者在一個上中擁有權(quán)益的股份占該已發(fā)行股份的比例超過30〞。根據(jù)中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定上述有關(guān)“國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并〞中的“無償〞詳細(xì)界定如下：1〕申請人根據(jù)?收購?第六十三條第一款第一〕項的規(guī)定向中國證監(jiān)會申請免除要約收購義務(wù)的必須獲得有權(quán)或者國有資產(chǎn)理部門的批準(zhǔn)。2〕“無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并〞是指沒有相應(yīng)的對價不得存在任何附加安排。3〕如本次收購中存在的包括有償支付在內(nèi)的任何附加安排的申請人不得按照?收購?第六十三條第一款第一〕項的規(guī)定申請免除要約收購義務(wù)。4〕根據(jù)上述要求申請人不符合?收購?第六十三條第一款第一〕項的規(guī)定但仍以?收購?第六十三條第一款第一〕項申請免除要約收購義務(wù)的證監(jiān)會根據(jù)?收購?第七十六條的規(guī)定依法采取相應(yīng)監(jiān)措施。三〕“上面臨嚴(yán)重財務(wù)困難〞的認(rèn)定問題?上收購理?第六十二條第一款第二〕項規(guī)定在“上面臨嚴(yán)重財務(wù)困難收購人提出的挽救的重組方案獲得該股東大會批準(zhǔn)且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該中所擁有的權(quán)益〞的情形下收購人可以申請豁免要約收購義務(wù)。上述規(guī)定為收購人以上為目的施行有利于優(yōu)化資源配置的收購活動提供了制度空間。為明確?上收購理?第六十二條第一款第二〕項有關(guān)“上面臨嚴(yán)重財務(wù)困難〞的適用條件進一步上收購行為中國證監(jiān)會于2021年1月10日發(fā)布施行了?〈上收購理〉第六十二條有關(guān)上嚴(yán)重財務(wù)困難的適用——貨法律適用第7?提出上存在以下情形之一的可以認(rèn)定其面臨嚴(yán)重財務(wù)困難：1〕最近兩年連續(xù)虧損。2〕因三年連續(xù)虧損股票被暫停上。3〕最近一年末股東權(quán)益為負(fù)值。4〕最近一年虧損且其主營業(yè)務(wù)已停頓半年以上。5〕中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。四〕有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的處理問題如上所述?上收購理?第六十二條、第六十三條對可以提出要約豁免申請的情形作了規(guī)定并設(shè)置了不同的申請程序。但當(dāng)申請人同時符合?收購?第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時可否選擇其中一條適用？對此中國證監(jiān)會于2021年1月17日發(fā)布施行了?〈上收購理〉第六十二條、第六十三條有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的適用——貨法律適用第8?明確規(guī)定：擬向中國證監(jiān)會申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時符合?收購?第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時可以自行選擇其中一條作為申請豁免的根據(jù)。例如2021年8月華南地區(qū)一家上的控股股東申請要約豁免因同時符合?收購?第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形其選擇了按第六十三條申請豁免并獲得了中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)。五〕發(fā)行股份認(rèn)購資產(chǎn)涉及的要約豁免問題上定向發(fā)行過程中大股東以資產(chǎn)認(rèn)購上發(fā)行的股份、其他機構(gòu)者以現(xiàn)金認(rèn)購股份時如采取“一次核準(zhǔn)、兩次發(fā)行〞的方式進展處理那么會出現(xiàn)大股東先認(rèn)購股份后對上的持股比例進步從而觸發(fā)要約收購義務(wù)、其他機構(gòu)者認(rèn)購后大股東的持股比例最終下降從而達不到要約收購界限的情形。根據(jù)中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定在這種情形下大股東需向證監(jiān)會提出豁免申請在以?收購理?第六十二條第一款第三〕項提出豁免申請時承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份。六〕外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上觸發(fā)要約收購義務(wù)或者申請要約豁免問題根據(jù)中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定對于外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的需要遵循以下規(guī)定：1〕外資企業(yè)直接或間接收購境內(nèi)上觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的申請豁免主體或者發(fā)出要約收購的主體必須是外資企業(yè)或經(jīng)主部門認(rèn)可的外資企業(yè)控股的境內(nèi)子。上的控股股東一般不能作為發(fā)出要約或者申請豁免的主體。內(nèi)資